Ошибка в договоре: что делать?
В соответствии с российским законодательством договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Таким образом, правовым последствием заключения, изменения или прекращения договора является соответственно установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей его сторон. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли всех его сторон. Причем эта воля может быть выражена как в устной, так и в письменной форме. Как правило, устная форма используется в случае исполнения договора при его заключении при условии, что для данного вида договоров законом не предусмотрена обязательная письменная или нотариальная форма. И если при заключении договора в устной форме сторонам удается избежать ошибок, возникающих в тексте договора в силу объективных или субъективных причин, то в договоре, заключенном в письменной форме, такое невозможно. При всей внимательности и осмотрительности, с которой обычно подходят к оформлению договора, нередки ситуации, когда уже в процессе его исполнения обнаруживаются ошибки, влекущие порой существенное изменение сути всего договора.
Ошибка в договоре: понятие и правовая природа
Прежде всего необходимо отметить, что российское договорное право как таковое не содержит законодательно закрепленного понятия ошибки в договоре. И это не самым лучшим образом отличает его от договорного права других государств. В договорном праве большинства стран (Великобритания, США, Франция, Израиль и др.) ошибки при заключении договоров регулируются специальными нормами, поскольку выделены в отдельные подразделы права.
Разумеется, специальное регулирование позволяет сторонам договора избежать спорных ситуаций при выявлении ошибок в заключенном договоре. Тогда как при отсутствии такого регулирования создается почва для разночтения, и разрешение связанных с этим споров возможно только путем применения аналогии права либо аналогии закона.
К слову, согласно статистике, ошибки в договоре входят в число трех самых распространенных ошибок подчиненных, среди которых значатся также невыполнение работы в срок и потеря вещи, принадлежащей компании.
Ошибкой в широком смысле признается непреднамеренное отклонение от истины или правил. Исходя из этого определения, можно сказать, что ошибкой в договоре является отклонение от воли сторон, для реализации которой, собственно говоря, договор и заключается.
Воля сторон - это основание договора, и в этом смысле договор нередко называют законом между частными лицами. Но, в отличие от закона, в понятии нормативно-правового акта обязательного характера воля сторон договора, проявляющаяся непосредственно в самом договоре, может находиться под влиянием сторонних обстоятельств, ошибки, заблуждения и обмана. Именно поэтому ошибка относительно текста договора имеет юридическое значение, поскольку она как внешнее проявление воли сторон, пусть и ошибочное, является юридическим действием.
Виды и правовые последствия ошибок в договоре
Несмотря на отсутствие законодательного регулирования данного вопроса, исходя из договорной практики, можно вывести следующие виды ошибок при заключении договоров:
- собственно ошибки,
- ошибки вследствие введения в заблуждение (так называемая ошибка с отягчающими обстоятельствами),
- опечатки.
В зависимости от вида ошибки возможны и различные правовые -последствия для сторон договора.
Собственно ошибки
Первый вид ошибок, без отягчающих обстоятельств, таких, как намеренное введение в заблуждение, является наиболее распространенным видом ее при заключении договора. При этом ошибка должна быть существенная, позволяющая предположить, что если бы стороне, допустившей ошибку, было бы известно об этом на момент заключения договора, -указанная сторона не заключала бы договор.
Государственное предприятие обратилось в арбитражный суд с иском к хлебокомбинату о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию и неустойки по договору энергоснабжения.
Решением первой инстанции с хлебокомбината в пользу предприятия были взысканы сумма задолженности, пеней и государственной пошлины. Суд исходил из того, что в материалах дела имеются доказательства, подтверждающие задолженность ответчика за потребленную электрическую энергию -и просрочку по ее погашению.
В кассационной жалобе предприятие просит постановление апелляционной инстанции в части уменьшения пеней отменить, взыскать с общества 5 425 рублей 94 копейки неустойки. Заявитель указывает, что истец, рассчитав размер пеней, исходя из 1/300 ставки рефинансирования, фактически применил статью 333 Гражданского кодекса и уменьшил сумму неустойки.
Судьи отметили, что в рассматриваемом договоре стороны предусмотрели, что в случае просрочки оплаты потребленной электроэнергии хлебокомбинат выплачивает пеню в размере 0,5 процента за каждый день просрочки. Пеня начисляется на сумму задолженности, начиная со следующего дня после наступления срока платежа.
Истец первоначально требовал взыскать неустойку в размере 3 962 рублей 17 копеек, которая ниже суммы, предусмотренной условиями договора. Данное требование истца не противоречит нормам материального права -и не нарушает права ответчика.
Однако суд апелляционной инстанции в данном случае, установив, что в расчетах суммы неустойки допущена ошибка, должен был выяснить у ист-ца, согласен ли он на уменьшение неустойки до пересчитанной суммы или настаивает на взыскании заявленного требования. При отказе истца от снижения суммы неустойки суд вправе был рассмотреть данный вопрос в порядке статьи 333 Гражданского кодекса. Однако апелляционная инстанция указанные требования не выполнила, чем нарушила нормы материального и процессуального права.
При таких обстоятельствах постановление апелляционной инстанции подлежит отмене в части уменьшения сумм неустойки (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.01.2006 г. № Ф08-6632/2005).
Собственно ошибки возникают тогда, когда при оформлении договора в письменном виде либо искажается предварительная устная договоренность сторон, либо не уделяется внимание некоторым важным для исполнения договора моментам. При этом данные ошибки возникают непреднамеренно, то есть ни одна из сторон не преследует цели обмануть или ввести в заблуждение другую сторону. Такие ошибки имеют место из-за недостаточной внимательности сторон или из-за того, что не все моменты полностью оговорены сторонами.
Гражданский кодекс знает лишь три основания признания договора -недействительным вследствие обнаружения собственно ошибки в договоре:
- Если условия договора не соответствуют закону или иному правовому акту (ст. 168 ГК РФ).
- Если условия договора выходят за пределы правоспособности одной из сторон договора или обеих сторон (ст. 173 ГК РФ).
- Если лицо, подписавшее договор, не имело на это полномочий (ст. 174 ГК РФ).
Пример 1
Стороны заключают договор на оказание консультационных услуг. Однако, поскольку некоторые не различают понятия «консультационные услуги» и «услуги по обучению», из-за ошибки лица, составляющего договор, и из-за невнимательности юриста, его проверяющего, в предмете договора вместо оказания консультационных услуг значится оказание услуг по обучению.
В этом случае происходит подмена понятий . Как известно, оказание услуг по обучению возможно только при наличии соответствующей лицензии, тогда как для оказания консультационных услуг этого не требуется. Кроме того, организации, оказывающие услуги по обучению, в отличие от консультационных компаний, освобождены от уплаты НДС. По окончании обучения всем прошедшим курс обучения выдается свидетельство или сертификат, который является подтверждением оказания услуг для бухгалтерии организации-заказчика наравне с другими документами.
Поэтому при такой ошибке в предмете договора организация-заказчик не сможет выделить НДС, а организация-исполнитель - представить надлежащие подтверждающие документы. Как следствие - такой договор может быть признан недействительным из-за несоответствия его закону, а также вследствие признания договора выходящим за пределы правоспособности заключившей его стороны.
Согласно Гражданскому кодексу недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью. Такая сделка признается недействительной с момента ее совершения.
В этом случае каждая из сторон договора обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в нашем примере - оказанные консультационные услуги) возместить его стоимость в деньгах.
Еще одним примером подобной непреднамеренной ошибки без отягчающих обстоятельств является отсутствие конкретизации вида дней при исчислении тех или иных сроков.
Пример 2
Стороны заключили договор поставки, по условиям которого одна сторона (поставщик) обязуется поставить другой стороне (заказчику) оборудование в течение десяти дней, а заказчик обязуется произвести оплату за оборудование в течение трех дней. Ни в том, ни в другом случаях не указано, о каких именно днях идет речь: календарных или рабочих. В соответствии с российским -законодательством, если не указано иное, под днями понимаются календарные дни.
Все это может породить ситуацию, когда ни поставщик, ни заказчик не смогут выполнить принятые на себя обязательства в силу того, что из-за переносов праздничных и выходных дней, которые достаточно часто практикуются у нас в стране, 10 или 3 дня будут выходными. И тогда ни отгрузка оборудования, ни оплата не смогут быть произведены. И это произойдет не по вине сторон, но из-за их непредусмотрительности.
При этом в данном случае договор не может быть признан недейст-вительным, поскольку отсутствие конкретизации вида дней при исчислении сроков не является ни нарушением закона, ни существенным -обстоятельством, дающим право на расторжение договора.
Ошибки вследствие введения в заблуждение
Такие ошибки еще называются ошибками с отягчающими обстоятельст-вами. И это не случайно. Ведь подобные ошибки возникают, как правило, из-за преднамеренных действий (введения в заблуждение или обмана) одной из сторон договора или третьих лиц.
Относительно влияния введения в заблуждение и обмана -на действи--тель-ность договора существуют две теории.
Одни юристы полагают, что договор, заключенный под влиянием введения в заблуждение и обмана, недействителен, потому что не представляет единства воли. Это теория унитета .
Другие же утверждают, что договор сам по себе действителен, но сторона, введенная в заблуждение или обманутая, имеет право требовать прекращения договора или вознаграждения за понесенные убытки, так как введение в заблуждение или обман составляют нарушение ее права. Это теория прекращения договора .
Практика же исходит из того, что задача права - не уничтожать, а по возможности поддерживать установившиеся юридические отношения, поэтому оно должно только в крайнем случае признавать несущест-вующими даже и ненормальные юридические отношения. Вместе с тем одним из основных принципов российского гражданского права является принцип стабильности договоров, поэтому, в соответствии с Гражданским кодексом, введение в заблуждение при заключении договора не может быть основанием для автоматического расторжения договора, если возможно по соглашению сторон внести необходимые изменения в договор. При этом за введенной в заблуждение или обманутой стороной, разумеется, признается право требовать признания договора недействительным и получения -соответствующего возмещения. В этом с
Договор, заключенный вследствие введения в заблуждение, признается недействительным только в судебном порядке по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. Немаловажным здесь является то, что для признания договора недействительным необходимо, чтобы заблуждение имело существенное значение.
Существенное значение имеет заблуждение относительно природы договора либо тождества или таких качеств его предмета, которые значительно снижают возможность его использования по назначению. Заблуждение относительно мотивов договора не имеет существенного значения и поэтому не может служить основанием для признания договора недействительным.
В случае признания договора недействительным, как совершенным под влиянием заблуждения, каждая из сторон договора обязана возвратить другой стороне полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах. Это общее -положение недействительности договоров.
Однако законодательство содержит и дополнительные неблагоприятные правовые последствия для стороны, по чьей вине возникло заблуждение для потерпевшей стороны.
Потерпевшая сторона вправе требовать от виновной стороны возмещения причиненного ей реального ущерба. Но здесь следует помнить о том, что такое право возникает у стороны, по иску которой договор признан недействительным, только в случае, если она докажет, что заблуждение произошло по вине другой стороны. В противном случае сторона, по иску которой договор признан недействительным, обязана возместить другой стороне по ее требованию причиненный ей реальный ущерб, даже если заблуждение возникло по обстоятельствам, не зависящим -от заблуждавшейся стороны.
Опечатки
Опечатка вообще - это ошибка, обнаруженная в уже напечатанном тексте: пропуск буквы или лишняя буква, пропуск слова, искажение слова и т.п. Как правило, опечатки искажают смысл текста или изложенные в нем факты.
Вопрос относительно опечаток в тексте договора остается наименее урегулированным с точки зрения права. Причем речь идет об опечатках, которые порой имеют существенное значение. При их обнаружении стороны могут быть поставлены в такие условия, которые согласно обычаям делового оборота признаются кабальными.
Это могут быть опечатки в названии сторон, в их реквизитах, в том числе и в банковских, в суммах, в названии предмета договора и пр. Все опечатки независимо от того, совершены они преднамеренно или по вине одной из сторон, могут иметь решающее юридическое значение, хотя в случае опечатки в тексте договора законом предусмотрены наименее серьезные правовые последствия.
Наличие опечатки в тексте заключенного договора не является поводом для отмены данного договора. Обнаруженная в тексте договора опечатка подлежит исправлению по соглашению сторон.
Тем не менее многое зависит от того, где именно допущена опечатка.
Чаще всего, как показывает практика, опечатка возникает в названии той или иной стороны договора. Как быть в этом случае? Является ли договор, содержащий опечатку в наименовании сторон договора, юридически значимым? Однозначного ответа нет. Однако, опираясь на нормативные акты, регулирующие, например, ведение бухгалтерского учета, можно сказать, что принять к учету такой договор будет проблематично.
В пункте 2 статьи 9 закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» перечислены реквизиты, наличие которых обязательно для приема к учету первичных учетных документов. Среди них наименование организации, от имени которой составлен документ. Получается, что фактически при наличии опечатки в наименовании стороны в договоре отсутствует обязательный реквизит. Поэтому для придания договору юридической силы необходимо внести соответствующие исправления.
С другой стороны, возможны и случаи, когда опечатка допущена, например, в адресе или реквизитах компании. Неужели и в этом случае договор нельзя будет принять к учету, а стороны получат право ссылаться на его недействительность? Думается, что нет.
В нашей стране законодательно закреплен принцип толкования договора, согласно которому при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Кроме того, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
Таким образом, если в тексте договора присутствует опечатка в адресе стороны, то в случае разногласий суд будет опираться не только на адрес с опечаткой, указанный в договоре, но и на другие сопутствующие ему документы, а также фактические обстоятельства, как то: письма, направленные -и полученные по правильному адресу, указание адреса в переписке сторон и пр.
Кроме того, опечатка, присутствующая в банковских реквизитах, также вряд ли повлечет на этом основании признание договора недействительным. В этом случае очень удобен интернет банкинг , потому что все данные хранятся в электронном виде и ошибки практически исключены.
Судебно-арбитражная практика
В ходе камеральной проверки обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов по НДС на основе декларации за июль 2004 года и документов, представленных налогоплательщиком Общества, налоговая инспекция посчитала необоснованным применение организацией налоговых вычетов. По контракту от 25.03.2004 г. № DG/01 не подтвержден факт поступления валютной выручки от иностранного покупателя, поскольку номер счета в представленной Обществом выписке банка не соответствует номеру счета, указанному в контракте, а в графе «Назначение платежа» указано «зачисление денежных средств по контракту № 09/01 от 25.03.2004 г.».
Номер счета и наименование банка комиссионера, указанные в договоре комиссии от 01.03.2004 г. № 1/СТ, не соответствуют указанным -в платежном поручении.
В ходе проверки налогоплательщик направил в налоговую инспекцию письмо, в котором сообщил, что ошибки в указании банковского счета в контракте являются опечатками, а неточное указание номера контракта в swift--сообщении связано со сбоем в компьютере.
По результатам камеральной проверки налоговая инспекция вынесла решение об отказе в возмещении НДС по декларации за июль 2004 года. Общество, посчитав указанное решение налогового органа незаконным, обжаловало его в арбитражном суде.
Доводы налоговой инспекции, касающиеся противоречий и расхождений в реквизитах, судом были отклонены. Из материалов дела видно, что Общество представило в налоговый орган с сопроводительным письмом исправленные договоры, а также пояснило, что имеющиеся в них ошибки являются опечатками. Суд отметил, что имеющиеся в материалах дела документы содержат неточности, которые можно квалифицировать как опечатки. Кроме того, заявитель устранил недостатки до вынесения оспариваемого решения, -представив исправленные документы в налоговую инспекцию.
Кроме того, в подтверждение поступления выручки за реализованную на экспорт продукцию от иностранного покупателя по указанному договору Общество представило выписку банка с приложением swift-сообщения и мемориальный ордер, которые в совокупности подтверждают фактическое поступление на счет Общества валютной выручки от фирмы-покупателя товара по контракту от 25.03.2004 г. № DG/01, что соответствует требованиям подпункта 3 пункта 2 статьи 165 Налогового кодекса. Ссылка налогового органа на неверное указание номера контракта в swift-сообщении несостоятельна, поскольку в материалах дела имеется письмо фирмы - покупателя товара, которым подтверждается оплата товара по контракту от 25.03.2004 г. № DG/01.
При таких обстоятельствах суд признал недействительным решение налоговой инспекции в части отказа в возмещении суммы налога (постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.08.2005 г. № А52-7537/2004/2).
Отметим также, что даже в случае невозможности мирного решения вопроса об исправлении опечатки в тексте договора и последующего признания судом недействительной этой части договора следует помнить о статье 180 Гражданского кодекса, согласно которой недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.
Как избежать ошибок в договорах…
Как видно из изложенного выше, ошибки в договоре могут иметь решающее значение для определения действительности договора. Невнимательность или небрежность могут дорого стоить потерпевшей стороне. И хотя в целом закон встает на сторону потерпевшей стороны, во избежание спорных ситуаций мы бы предложили следовать таким рекомендациям при заключении договоров :
- Перед заключением договора необходимо удостовериться, что лицо, которое намеревается подписать договор, полномочно это делать.
Если речь идет о первых лицах компании (директор, генеральный директор), то здесь вопросов возникнуть не должно. Как правило, они действуют на основании устава компании. Если же в подписантах указан человек, занимающий другую, хотя и немаловажную должность в компании, то обычно таким основанием будет являться доверенность. Ее реквизиты (дата и номер) должны быть обязательно указаны в тексте самого договора.
Кроме того, не будет лишней и копия этой доверенности. Она позволит удостовериться в наличии соответствующих полномочий, что называется, воочию. - Копии учредительных документов позволят не только удостовериться в правильном написании наименования, но и убедиться в правоспособности другой стороны. К тому же, если для осуществления деятельности по заключаемому договору в соответствии с законом необходимо наличие лицензии, то следует запросить и копию этой лицензии.
- Все цифры в тексте договора рекомендуется расшифровывать путем буквенного написания в скобках. Это позволит избежать спорных -ситуаций с «исчезнувшими» нулями или «перескочившей» запятой.
- Необходимо помнить о том, что, если в договоре не конкретизировано, о каких именно днях идет речь, дни считаются календарными. Поэтому не лишним будет в каждом сроке уточнить вид дней, используемых для исчисления.
Это лишь некоторые рекомендации, соблюдение которых позволит компании избежать ошибок при заключении договоров. Повысить эффективность работы в этом направлении может организация комплексной проверки договора всеми заинтересованными службами внутри компании: прежде всего - сотрудниками юридического отдела и бухгалтерии, а также службами финансового контроля и службами, непосредственно заинтересованными в заключении конкретного договора (так называемыми -инициаторами договоров).
…и как их исправить?
Если же, несмотря на все превентивные меры, избежать ошибки -в договоре не удалось, то у сторон есть три способа ее исправить:
- Внесение соответствующего исправления в текст договора и парафирование этого исправления надлежащим образом уполномоченными представителями сторон путем написания фразы «Исправленному верить».
- Составление дополнительного соглашения с изложением исправления, которое стороны согласились внести.
- Составление исправленного текста всего договора в том же порядке, как и при оформлении подлинного текста.
При выборе сторонами второго варианта, то есть при подписании сторонами дополнительного соглашения к договору, сторонам необходимо в тексте такого соглашения сделать примечание о том, что исправленный текст заменяет собой содержащий ошибку текст ab initio, то есть с самого начала действия договора.
62236
Как сформулировать условие о товаре, если ассортимент неизвестен ♦ Должен ли товар соответствовать ГОСТу, если это не сказано в договоре ♦ Почему подробный порядок приемки товара невыгоден покупателю
На нашем сайте вы можете скачать образцы документов:
Казалось бы, поставка очень подробно урегулирована в Гражданском кодексе, и даже если стороны не включат в договор те или иные условия, они все равно будут следовать из закона.
Но из общего числа дел о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств, рассмотренных арбитражными судами в 2009 году, 25 процентов споров касались именно поставки, что существенно больше, чем по любому другому виду договоров.
Многие из этих споров можно было избежать еще на стадии подписания договора, включив в него важные и исключив «скользкие» условия. Традиционно наибольшее количество спорных моментов в поставке связано с тремя основными блоками: о предмете договора, качестве и порядке приемки товара. В этой статье мы покажем, как чаще всего формулируют эти условия договора, как выбрать самый удобный вариант, какие детали требуют особого внимания, а также какие необязательные условия могут помочь избежать серьезных конфликтов (см. таблицу).
Пожалуй, ни одна компания независимо от вида деятельности не обходится без заключения договора поставки . Казалось бы, поставка очень подробно урегулирована в Гражданском кодексе, и даже если стороны не включат в договор те или иные условия, они все равно будут следовать из закона. Но из общего числа дел о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств, рассмотренных арбитражными судами в 2009 году, 25 процентов споров касались именно поставки, что существенно больше, чем по любому другому виду договоров. Многие из этих споров можно было избежать еще на стадии подписания договора, включив в него важные и исключив« скользкие» условия. Традиционно наибольшее количество спорных моментов в поставке связано с тремя основными блоками: о предмете договора, качестве и порядке приемки товара. В этой статье мы покажем, как чаще всего формулируют эти условия договора, как выбрать самый удобный вариант, какие детали требуют особого внимания, а также какие необязательные условия могут помочь избежать серьезных конфликтов(см. таблицу).
Условие первое: о предмете договора. Как установить наименование и количество товара
Существенным условием договора купли-продажи является условие о товаре, то есть о его наименовании и количестве( , ГК РФ). При отсутствии этих условий соглашение не считается заключенным. Но если речь идет не о разовой отгрузке, а о серии поставок в течение определенного периода, причем нескольких наименований продукции, то заранее установить в таком долгосрочном договоре точное количество товара невозможно. Точный ассортимент тоже зачастую определяется уже в ходе исполнения. Вопрос в том, как в такой ситуации избежать риска признания документа незаключенным.
В договоре можно указать, что ассортимент и количество товара устанавливаются в допсоглашениях, спецификациях, заявках покупателя, счетах или накладных на поставку товара и эти документы становятся неотъемлемой его частью. Такой вариант вполне отвечает требованиям закона - существенные условия могут быть согласованы сторонами и в нескольких взаимосвязанных документах(постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 01.10.09 № Ф09−7378/09-С3). А условие о количестве продукции может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения().
Важно соблюсти следующий алгоритм: отметить в договоре хотя бы общее наименование группы изделий(например, кондитерские изделия), а в документах, указанных в документе, раскрыть подробный ассортимент и количество товаров. Если в соглашении не будет даже общего наименования продукции(просто использовано обезличенное понятие« товары»), есть риск, что суд признает такой договор незаключенным даже при последующем указании ассортимента в накладных или счетах(определение ВАС РФ от 22.05.09 № ВАС-6130/09).
Что требует особого внимания
1. Выбор документа . Бывает, что по договору ассортимент и количество продукции должны быть установлены в дополнительном соглашении или спецификации, но реально эти документы не составляются и товар отгружается просто по накладным. Особенно если контрагенты находятся в разных городах и составить единый двусторонний документ проблематично. В таком случае сделка может быть признана незаключенной(постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 16.05.08 № А33−15587/07-Ф02−1915/08).
2. Статус документа . Лучше отметить, что документ, в котором определяются количество и наименование товара(спецификация, накладная, заявка-заказ и т. д.), становится неотъемлемой частью договора и носит характер допсоглашения к договору по каждой отдельной поставке. Тогда у суда не возникнет сомнений в определенности предмета договора(определение ВАС РФ от 14.05.09 № ВАС-6300/09, постановления федеральных арбитражных судов , Западно-Сибирского округа от 29.10.09 по делу № А45−682/2009).
3. Порядок оформления документа . К оформлению документа, в котором согласовывается предмет, необходимо подходить так же внимательно, как к оформлению самого договора. Во-первых, если этот документ составляется в другом подразделении компании(например, в финансовой службе) и ранее документы такого рода никогда не отправлялись на согласование в юридическую службу, лучше изменить эту практику, поскольку в данном случае документ становится частью соглашения. Очень распространены ситуации, когда в накладной или счете, где, согласно договоренности, должны раскрываться условия о продукции, ассортимент или количество товара не детализированы. В результате эти условия так и остаются несогласованными(определение ВАС РФ от 18.02.09 № 1030/09, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 22.06.09 по делу № А55−12197/2008). Во-вторых, чтобы хоть как-то снизить риск неправильного оформления документов со стороны контрагента, самые важные требования к ним лучше описать в соглашении. В частности, необходимо, чтобы в документе, где определены количество и наименование продукции, обязательно была ссылка на реквизиты договора. Именно отсутствие такой ссылки приводит к тому, что суды впоследствии признают только разовые поставки по накладным, а саму сделку считают незаключенной (постановления федеральных арбитражных судов Уральского округа от 28.10.09 по делу № А47−1026/2009, Волго-Вятского округа от 11.01.09 № А43−3301/2008−20−89).
4. Переписка по факсу и электронной почте . Если стороны для оперативности допускают обмен документами о согласовании ассортимента и количества продукции(заявки покупателя, спецификации, прайс-листы и т. д.) по факсу либо электронной почте, надо прямо отметить такую возможность в соглашении. То есть включить условие о том, что при обмене соответствующими документами посредством факсимильной связи или электронной почты они признаются действительными и имеющими юридическую силу(). Плюс к этому важно указать номера факсов и адреса электронной почты, используемые для обмена документов. Дело в том, что в случае спора принципиально важно будет подтвердить, что конкретный документ исходил именно от стороны по договору( , постановление , Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.12.09 по делу № А56−14214/2009).
Условие второе: о качестве товара. Как сформулировать необходимые требования
Условия о качестве продукции не считаются существенными условиями договора поставки . Но при их отсутствии покупателю бывает трудно, а порой и вовсе невозможно предъявить поставщику требования в связи с недостатками изделий.
Если законом или в установленном им порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю продукцию, соответствующий этим обязательным требованиям(). При продаже изделий по образцу или по описанию продавец обязан передать покупателю товар, который соответствует образцу или описанию(). В остальных случаях качество продукции должно соответствовать условиям, указанным в договоре(), а если они не установлены, то единственное требование, которое предъявляет гражданское законодательство, - пригодность продукции для использования в целях, в которых товар такого рода обычно используется(). Полагаться на последний вариант - весьма ненадежно для покупателя.
Подходы, сформированные практикой
Обязательными требованиями к качеству товара являются технические регламенты, которые утверждаются для весьма ограниченного перечня продукции( , Федерального закона от 27.12.02 № 184-ФЗ« О техническом регулировании»). А стандарты качества предназначены для добровольного применения компаниями-производителями( , закона № 184-ФЗ). Следовательно, если покупатель рассчитывает на то, что товар, для которого не утвержден обязательный техрегламент, будет соответствовать определенным международным, национальным или региональным стандартам, то в договоре необходимо прямо указывать ссылку на соответствующий стандарт. Иначе нельзя будет сослаться на несоответствие продукции этому стандарту(постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 01.10.09 по делу № А60−39217/2008-С11).
Когда есть особые пожелания к качеству товара либо для данного вида продукции не утверждены стандарты, или изделие изготавливается по индивидуальному заказу, требования к качеству нужно подробно прописать в самом договоре или приложении к нему.
Более простой вариант для таких случаев: указать в соглашении цели, для которых покупатель планирует использовать товар(). Иначе невозможно будет доказать факт нарушений со стороны поставщика. Например, компания закупила для пошива рабочей одежды ткань, полагая, что она обладает водоотталкивающими свойствами. Но оказалось, что ткань такими характеристиками не обладала, и покупатель потребовал расторжения договора из-за существенного нарушения требований к качеству продукции. Однако суд отказал в иске, так как в официальном документе не было указано, для каких целей приобреталась ткань и какими свойствами она должна обладать(). Подобных дел множество. Причем обращает на себя внимание тот факт, что объективные качественные характеристики, возможность использовать продукцию по назначению и т. д. не принимаются во внимание, если качество продукции не соответствует цели, прописанной покупателем в соглашении().
Что требует особого внимания
1. Когда и где можно указывать цели договора . Покупатель может указать конкретные цели использования продукции непосредственно при заключении соглашения(). Если он конкретизирует их позднее(например, в письме поставщику), то поставщик вправе проигнорировать эти пожелания(). Следовательно, единственный вариант акцентировать внимание на целях использования товара после заключения контракта - подписать дополнительное соглашение к нему.
Если же цели использования были указаны в преддоговорной переписке сторон, но не вошли в договор, то поставщику, наоборот, необходимо их учитывать. Суд может в случае спора о качестве принять во внимание эту переписку на основании Гражданского кодекса(постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 12.05.09 по делу № А41−15180/08).
2. Отступления от стандартов и регламентов . Если в соглашении сделана ссылка на соответствие товара определенным стандартам(ГОСТам, техническим условиям), а в приложении к договору определены повышенные требования по сравнению с установленными в этих стандартах, в таком случае поставщику нужно руководствоваться повышенными требованиями. Скорее всего суд в случае спора о качестве отдаст приоритет именно им().
Что касается обязательных требований к качеству, установленных техническими регламентами, то отступать от них в сторону понижения качества недопустимо. Даже если в договоре отмечена такая возможность, покупатель сможет позднее сослаться на нарушение требований к качеству товара и суд будет на его стороне(постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24.04.07 по делу № Ф09−6934/06-С5).
Условие третье: о приемке товара по качеству и количеству. Как соблюсти баланс интересов
Принимая товары, покупатель должен осмотреть их в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. В этот же срок он должен проверить количество и качество принятых изделий в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота().
На самом деле универсального обязательного порядка приемки продукции по количеству и качеству, а также срока такой приемки в законодательстве нет. Наличие такой процедуры в договоре, с одной стороны, вносит определенность, но с другой стороны, ограничивает покупателя в реализации его прав. Очень часто причиной отказа в удовлетворении требований покупателя, связанных с недостатками продукции, являются нарушения процедуры приемки товара(постановления федеральных арбитражных судов Дальневосточного округа от 01.12.08 № Ф03−4758/2008, Московского округа от 20.04.09 по делу № А41−12634/08). То есть чем сложнее порядок приемки, тем проще поставщику избежать ответственности за брак и недопоставку. Если же порядок приемки в договоре не установлен, то предполагается, что покупатель должен обнаружить недостатки продукции(если таковые имеются) в разумный срок(), а если на изделия установлен срок годности или гарантийный срок - в течение этих сроков(п. , ст. 477 ГК РФ). Сам порядок проверки качества в этом случае должен соответствовать обычаям делового оборота.
Подходы, сформированные практикой
Один из самых распространенных вариантов договорного условия о порядке приемки - это приемка непосредственно в момент передачи товара покупателю по товаросопроводительным документам(товарной накладной, отгрузочной спецификации и т. д.) или по акту приемки-передачи. Еще один вариант, излюбленный поставщиками, - условие о том, что приемка по количеству и качеству производится в соответствии с инструкциями Госарбитража СССР и . Наконец, стороны могут прописать в договоре собственный порядок приемки продукции по качеству и количеству. Он может быть подробным: с установлением срока для проверки покупателем качества и количества изделия, конкретной процедуры проведения и оформления результатов проверки, срока предъявления поставщику претензий. Или кратким, когда установлен только срок для предъявления претензии по количеству и качеству, в том числе по скрытым недостаткам, и сказано, что при их нарушении данных сроков претензии остаются без удовлетворения.
Что требует особого внимания
1. Срок приемки и срок претензии - не одно и то же . Когда в договоре просто указано, что приемка товара по качеству осуществляется в момент его передачи покупателю, это условие само по себе не означает, что покупатель не вправе предъявить претензии, если обнаружит недостатки позднее. В данном случае действуют положения Гражданского кодекса. То есть главное, чтобы недостатки были обнаружены в пределах гарантийного срока или срока годности, а если они на конкретную продукцию не установлены, то в разумный срок.
2. Значение срока извещения о недостатках . Суды по-разному расценивают ситуацию, когда в договоре установлен срок для извещения поставщика об обнаруженных недостатках изделий и покупатель обратился с таким уведомлением позднее. Одни считают, что в этом случае покупатель теряет право предъявлять требования в связи с недостатками товара(постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.11.09 № КГ-А40/8614−09). По мнению других судов, нарушение срока извещения не препятствует покупателю требовать защиты своего права, особенно если недостатки продукции стали известны в пределах гарантийного срока или срока годности(постановления федеральных арбитражных судов Волго-Вятского округа от 21.10.05 по делу № А82−8116/2004−9, Северо-Западного округа от 24.03.09 по делу № А42−241/2008). Следовательно, нельзя рассматривать срок извещения о недостатках как стопроцентную защиту поставщика от более поздних претензий покупателя.
3. Ссылки на инструкции Госарбитража СССР . Ссылки в договоре на инструкции Госарбитража и крайне невыгодны покупателю, но на руку поставщику. Инструкции содержат слишком громоздкий и непрактичный в современных условиях порядок приемки товара с жесткими требованиями к срокам, а также к оформлению документов в ходе приемки. Например, акт о недостатках продукции надо составлять дважды: первый - односторонний, второй - с участием представителя поставщика, а если он не явился - с привлечением стороннего эксперта. Акт об окончании приемки состоит из 20 обязательных пунктов. Любое нарушение процедуры или формы документов может стать причиной отказа в удовлетворении требований покупателя(определения ВАС РФ от 16.03.10 № ВАС-2784/10, от 05.02.09 № 891/09, постановления федеральных арбитражных судов Московского округа от 14.09.09 по делу № А41−14619/08, Северо-Западного округа от 10.10.08 по делу № А13−12186/2007). Поэтому, когда поставщик настаивает на том, чтобы прописать в соглашении порядок приемки продукции, для покупателя лучше вместо ссылок на вышеуказанные инструкции продумать индивидуальный порядок приемки продукцииболее удобный на практике. Разумеется, в таком случае его тоже следует неукоснительно придерживаться, иначе последствия будут такими же, как при нарушении инструкций и (см. постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.08.08 № А33−14161/2006−03АП-1978/2008).
4. Когда порядок приемки необходим покупателю . Иногда наличие в договоре условий о порядке приемки товара по качеству важнее покупателю, чем поставщику. Это касается случаев приобретения изделий, на которых не установлен гарантийный срок, но существует вероятность обнаружения скрытых недостатков спустя длительное время. В такой ситуации из-за слишком размытого понятия разумных сроков есть риск лишиться возможности получить какую-либо компенсацию за поставку некачественного товара. Например, компания приобрела кафельную плитку и через какое-то время использовала ее в строительных работах. Гарантию качества на плитку поставщик не предоставил. В процессе эксплуатации выяснилось, что вытирается верхний слой, появляются трещины, откалывается кромка плитки. Указанные недостатки были зафиксированы спустя год после поставки. Компания потребовала взыскания с поставщика стоимости некачественной продукции, однако суд отказал в иске. В соглашении не были установлены порядок и сроки проверки качества, а суд счел, что дефекты были обнаружены по истечении слишком длительного времени после получения товара(постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 23.03.04 по делу № А65−9605/03-СГ3−12).
Вопросы в тему
Если суд признает факт разовых поставок по накладным, а договор поставки сочтет незаключенным, чем это грозит сторонам?
Тем, что к поставкам по накладным не будут применяться никакие условия договора(о сроках исполнения, ответственности сторон, качестве товара и т. д.). Если поставщик укажет в накладной другие данные об ассортименте, количестве, цене, то покупатель не докажет, что истинные договоренности были другими().
Насколько подробно должен быть детализирован ассортимент товара в договоре?
Конкретные индивидуализирующие признаки зависят от вида товара. В частности, если предметом поставки является техника или оборудование, то суды практически всегда считают, что надо указывать конкретную марку, модель, а при возможности - заводские номера(постановления федеральных арбитражных судов Поволжского округа от 26.11.08 по делу № А57−23860/07−36, ).
Как суды определяют цели, для которых определенный товар обычно используется, если в договоре нет никаких специальных условий о качестве?
Чаще всего суды определяют эти цели по положениям инструкций по эксплуатации товара и технической документации к нему(постановления федеральных арбитражных судов , ).
Именно посредством договоров компании и предприниматели покупают и продают товары, выполняют и заказывают различные работы, оказывают и получают услуги. Качество и своевременность выполнения принятых обязательств во многом зависит от грамотного составления договора. Чем грамотнее он написан, тем надежнее защищены права сторон. Рассмотрим главное, что нужно знать любому человеку, которому по должности или в силу обстоятельств приходится работать с договорами.
Зачем нужен договор
Заключая договор, фирма принимает на себя обязательство совершить в пользу другой фирмы или гражданина определенные действия. Например, одна компания обязана передать гражданину товар, а он - оплатить полученное. Вместе с тем стороны договора приобретают и определенные права. Например, гражданин вправе требовать, чтобы товар был качественным. А компания - чтобы оплата была произведена вовремя.
Порядок заключения договора следующий . Одна сторона делает другой предложение заключить договор. Закон называет такое предложение офертой (ст. 435 ГК РФ). Другая сторона, если ее все устраивает, принимает это предложение. Принятие предложения юристы называют акцептом. Далее стороны составляют и подписывают договор.
Не забудьте об условиях!
Договор можно считать заключенным только в том случае, если стороны согласовали все его существенные условия. Так сказано в ст. 432 Гражданского кодекса. Если хотя бы об одном из них стороны забудут, то соглашение, к которому они пришли, назвать договором будет нельзя. Все потому, что с точки зрения закона в такой ситуации ни прав, ни обязанностей у сторон не возникает.
Существенное условие любого договора - его предмет. Предметом договора могут быть имущество, работа или услуги, которые одна сторона передает, выполняет или оказывает другой. Все зависит от вида соглашения. Например, предмет договора купли-продажи - товар, предмет договора подряда - результат выполненных работ, предмет договора аренды - сдаваемое в аренду помещение, здание и т.д.
Однако предмет - не единственное необходимое условие соглашения. Для некоторых договоров Гражданский кодекс сам определил условия, которые необходимо в них включать. Например, для договора поставки - срок поставки товаров (ст. 506 ГК РФ), для договора продажи недвижимости - ее цена (п. 1 ст. 555 ГК РФ), для договора аренды зданий и сооружений - цена аренды (п. 1 ст. 654 ГК РФ), для договора подряда - сроки выполнения работ (п. 1 ст. 708 ГК РФ).
Но и это еще не все. Бывают ситуации, когда одна сторона договора настаивает, чтобы какое-то условие обязательно было включено в договор, а другая отказывается это сделать. Если такое противоречие возникло, сторонам следует иметь в виду, что существенным является условие, на включении которого в договор одна сторона настаивает, а вторая - принимает его (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Если же по спорному условию стороны так и не придут к соглашению, то договор также нельзя будет признать заключенным.
Примечание. При заключении договоров закон предоставляет сторонам полную свободу. Можно включить в договор любые условия, которые максимально соответствуют интересам фирмы. Главное, чтобы они не противоречили закону.
Пишем или верим на слово?
Договоры, как правило, заключаются в письменной форме. Оно и понятно: слово, конечно, не воробей, но со временем оно может исказиться или вовсе забыться. Чтобы ни одно из условий, о которых договорились стороны, не ускользнуло или не было искажено, договор заключают путем составления одного документа, подписанного сторонами. Однако Гражданский кодекс разрешает договариваться с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или другой связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 Кодекса).
Тем не менее в редких случаях закон допускает заключение устных договоров. Например, писатель может "на словах" договориться о публикации своего произведения в периодическом издании, если, конечно, он не передает при этом издательству исключительные права на материал (п. 2 ст. 1286 ГК РФ).
При несоблюдении письменной формы договора стороны не смогут сослаться в суде на свидетельские показания в качестве подтверждения того факта, что они достигли договоренности.
В особых случаях несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Это относится к договорам продажи недвижимости, аренды зданий, банковского вклада, страхования, доверительного управления имуществом, коммерческой концессии, кредитным договорам.
В некоторых случаях закон предусматривает нотариальное удостоверение договоров. Это необходимо, например, при заключении договора ренты.
Место договоренности имеет значение!
Место заключения договора - это название города или другого населенного пункта, где был подписан договор. Его обычно указывают в правом верхнем углу договора.
Если в договоре не указано место его заключения, договор признают заключенным в месте нахождения фирмы, выступившей инициатором договора. Так сказано в ст. 444 Гражданского кодекса.
От того, в каком месте заключен договор, зависит, по какому законодательству стороны будут его исполнять. При определении места заключения договора нужно иметь в виду, что в каждом субъекте Федерации кроме общероссийского действует еще свое региональное законодательство.
Еще более важно место заключения договора с иностранной компанией. Ведь за границей могут быть законы не только не похожие на российские, но и противоречащие им. Если в тексте контракта с иностранцем не указать, в соответствии с законодательством какой страны его исполнять, то к нему применяют право той страны, где контракт был заключен.
Можно пожать руки
Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Обычно это дата его подписания сторонами.
Если же для заключения договора необходима передача какого-либо имущества, то договор считается заключенным с момента передачи (п. 2 ст. 433 ГК РФ). Например, договор займа считается заключенным с момента передачи вещей или денег.
Договоры, которые по закону подлежат государственной регистрации (например, договор аренды недвижимого имущества, заключенный на год и дольше), считают заключенными с момента их государственной регистрации.
Изменить или расторгнуть?
Зачастую возникают ситуации, когда тот или иной договор не представляет для компании прежнего интереса. Например, у фирмы отпала необходимость в получении товаров (услуг), или соглашение стало просто невыгодным. Возникает вопрос: как быть с договором? Можно ли его досрочно расторгнуть или изменить условия соглашения?
Гражданский кодекс дает положительный ответ. Путей для досрочного изменения или расторжения договора два: по взаимному соглашению сторон договора или по инициативе одной стороны.
По взаимному соглашению сторон договор можно расторгнуть или изменить в любое время (ст. 450 ГК РФ). Существует три вида изменений договора:
Дополнение договора новыми условиями;
Исключение условий из договора;
Изменение редакции условий договора.
Если компания не хочет, чтобы договор можно было изменить в одностороннем порядке, то целесообразно еще при составлении договора включить в него, например, следующее условие: "Все изменения и дополнения к настоящему Договору считаются действительными, если они оформлены в письменном виде и подписаны уполномоченными представителями сторон".
Договор, заключенный письменно, расторгают или изменяют также в письменной форме. Если договор был нотариально удостоверен, соглашение о его изменении или расторжении должен заверить нотариус. Если же договор подлежал государственной регистрации, все соглашения о его расторжении или изменении тоже должны быть зарегистрированы.
Изменение или досрочное расторжение договора оформляют в зависимости от условий договора отдельным документом (как правило, соглашением об изменении или о расторжении договора) или посредством обмена письмами.
Если встреча представителей сторон, связанная с подписанием документа о расторжении или изменении договора, затруднительна, это можно сделать в ходе обычной переписки. Порядок таков: одна сторона направляет другой письмо с уведомлением о расторжении договора или о желании его изменить. При этом в письме указывают срок для ответа. Если ответ положительный и дан в согласованный срок, договор считается измененным или расторгнутым с даты, когда получено письмо с согласием. Если же ответа в срок не последует или он будет отрицательным, сторона, заинтересованная в расторжении или изменении договора, может обратиться с этим требованием в суд.
Чтобы изменить договор, заинтересованная сторона должна направить письмо с предложением об изменении условий договора. В письме следует сформулировать, какой договор подлежит изменению (указать название договора, наименования его сторон и реквизиты); причины, по которым необходимо изменить договор; предлагаемые изменения.
Если контрагент согласен с изменениями, стороны подписывают соответствующее соглашение. В нем нужно указать реквизиты изменяемого договора, а также вносимые в него изменения: исключенные, добавленные или измененные условия.
Соглашение об изменении договора следует оформить в виде приложения со ссылкой на договор, условия которого изменяются или дополняются. Его подписывают уполномоченные представители обеих сторон.
Если договор становится неинтересным для обеих сторон, его можно расторгнуть до истечения срока его действия. При этом прекращаются и обязательства сторон по нему (п. 2 ст. 453 ГК РФ). Расторгнуть договор можно двумя способами: направить письмо с предложением о его расторжении или подписать соглашение о расторжении договора.
В письме с предложением расторгнуть договор следует указать, какой договор расторгается, и причины, по которым это происходит.
Соглашение о расторжении договора следует оформить так же, как сам договор. Его подписывают уполномоченные представители обеих сторон. В соглашении необходимо указать реквизиты расторгаемого договора, момент расторжения. Особое внимание необходимо уделить порядку и способам прекращения обязательств по расторгаемому договору (например, в какие сроки должны быть возвращены товары, перечислены деньги и т.п.). Если этого не сделать, то может возникнуть спор о том, насколько полно и своевременно стороны исполнили обязательства по договору.
Договор можно расторгнуть или изменить по инициативе одной стороны. Это можно сделать как в судебном порядке, так и без обращения к Фемиде.
Расторгнуть или изменить договор, не обращаясь в суд, можно по основаниям, которые прямо предусмотрены законом или договором. Эти же основания обычно закрепляют и в договоре.
Если компания хочет расторгнуть или изменить договор, но права на односторонний отказ у нее нет, а с контрагентом договориться не удалось, придется обращаться в суд. Судьи примут положительное решение, если выяснят, что условия договора были существенно нарушены или значительно изменились обстоятельства, при которых был заключен договор.
Примечание. Изменить или расторгнуть договор нужно в том же порядке, в каком он был заключен.
Зафиксируйте отказ
Односторонний отказ от выполнения своих договорных обязательств возможен, только если это допускает закон или если стороны согласовали такую возможность в договоре. В этих случаях сторона вправе отказаться от договора, даже если контрагент добросовестно выполнил все свои обязательства. Например, по договору поручения доверитель вправе в любое время отменить свое поручение, а поверенный - отказаться от него (п. 1 ст. 977 ГК РФ). Комитент вправе в любое время отказаться от выполнения договора комиссии (ст. 1002 ГК РФ). По агентскому договору любая из сторон вправе отказаться выполнять договор, но только если не определен срок его окончания (ст. 1010 ГК РФ). Односторонний отказ также предусмотрен в договорах подряда (ст. 717 ГК РФ), страхования (п. 2 ст. 958 ГК РФ), хранения (ст. 904 ГК РФ).
Если стороны захотят предусмотреть в договоре возможность одностороннего отказа от него, им следует определить, за сколько дней до его прекращения необходимо уведомить контрагента об отказе от договора.
Для некоторых договоров уведомительный срок устанавливает Гражданский кодекс. Например, для договора безвозмездного пользования, заключенного без указания срока, он составляет один месяц (п. 1 ст. 699 ГК РФ), 30 дней - для договора поручения (п. 3 ст. 977 ГК РФ), шесть месяцев - для договора коммерческой концессии (п. 1 ст. 1037 ГК РФ).
Законодательство не указывает, в какой форме должен быть выражен отказ от договора. Разумно сделать это письменно, направив контрагенту заказное письмо с уведомлением о вручении и описью вложения. Так можно быть уверенным, что письмо получено, а контрагент не сможет доказать, что в конверте был пустой лист. В письме следует указать реквизиты расторгаемого договора, причины расторжения и момент, с которого договор расторгнут.
Соблюдайте все условия
Чаще всего стороны расторгают договор из-за нарушения его условий. Причем такое нарушение должно быть существенным, то есть таким, из-за которого сторона не сможет получить то, на что рассчитывала при заключении соглашения. Но уровень существенности в каждой ситуации разный, а все случаи нарушений предусмотреть невозможно. Поэтому, насколько значительными можно считать нарушения договора, в каждом конкретном случае решает суд.
Однако некоторые указания на этот счет есть. Например, существенные нарушения договора поставки в соответствии с п. 2 ст. 523 Гражданского кодекса - это:
Поставка некачественного товара, недостатки которого нельзя устранить в срок, устраивающий покупателя;
Нарушение сроков поставки два и более раз;
Нарушение сроков оплаты товаров два и более раз;
Невыборка товаров два и более раз.
В договоре стороны могут предусмотреть и другие случаи, при которых сторона может требовать расторжения или изменения договора через суд.
Сторона имеет право обратиться в суд с требованием расторгнуть или изменить договор только после того, как все возможности урегулировать конфликт "мирным" способом исчерпаны. Такое требование закреплено в п. 2 ст. 452 Гражданского кодекса.
Это подтверждает и судебная практика (п. 60 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Предъявлять иск о расторжении или изменении договора, не соблюдая порядок досудебного урегулирования спора, бесполезно: суд просто не станет рассматривать это требование.
В связи с этим, прежде чем обращаться в суд, нужно направить контрагенту письменное предложение о расторжении или изменении договора. В нем следует указать, какой договор подлежит расторжению или изменению, причины его расторжения или изменения, срок для ответа на предложение. Если в указанный срок контрагент не ответит или даст отрицательный ответ, можно смело обращаться в суд.
Если суд примет решение расторгнуть или изменить договор, обязательства сторон по нему будут прекращены или изменятся с того момента, когда решение вступит в законную силу (п. 3 ст. 453 ГК РФ).
Примечание. Если договор расторгнут или изменен из-за того, что одна сторона допустила существенные нарушения условий договора, другая вправе требовать возмещения возникших убытков.
Обстоятельства изменились...
Договор можно расторгнуть или изменить, если кардинально поменяются обстоятельства, при которых он был заключен. Закон называет такое изменение обстоятельств существенным (ст. 451 ГК РФ). В этом случае дальнейшее выполнение договора становится нецелесообразным.
Конкретные явления, события, факты, изменение которых суд может признать существенным, в Гражданском кодексе не обозначены. Однако в п. 2 ст. 451 указаны их признаки:
В момент заключения договора стороны считали, что такие обстоятельства не возникнут;
Стороны не смогли преодолеть эти обстоятельства, хотя приложили к этому все усилия;
Продолжение договора на прежних условиях приведет к тому, что сторона не сможет получить то, на что рассчитывала при заключении договора;
Из договора или из практики не вытекает, что риск изменения обстоятельств (имущественных потерь) несет сторона, обратившаяся в суд.
Только при наличии всех четырех признаков одновременно суд может расторгнуть или изменить договор, признав изменение обстоятельств существенным.
Последствиями существенного изменения обстоятельств могут быть как расторжение, так и изменение договора (и приведение его в соответствие с изменившимися обстоятельствами).
Если возникли обстоятельства, из-за которых дальше выполнять договор стало нецелесообразно, сторона должна уведомить о них контрагента. Для этого необходимо направить ему уведомительное письмо. В письме нужно указать, как именно изменились обстоятельства, при которых стороны заключали договор, а также определить срок, в течение которого сторона должна ответить на предложение об изменении или расторжении договора.
Если сторона не ответит в установленный срок или пришлет отрицательный ответ, можно обратиться в суд. Он, взвесив все "за" и "против", должен принять справедливое решение.
На практике договор чаще всего расторгается. Дело в том, что решение о его изменении вынуждает сторону исполнять его на новых условиях, которые она не согласовывала при заключении соглашения.
В связи с этим закон предусмотрел исключительные случаи, при которых суд допускает изменение договора. Это возможно, если выполнение договора на прежних условиях нецелесообразно, а расторжение противоречит интересам общества (п. 4 ст. 451 ГК РФ). Такая ситуация возможна, например, если сторона договора является монополистом на рынке, если речь идет о строительстве школы или больницы и т.д.
Это важно! Если суд принял решение расторгнуть договор в связи с существенным изменением обстоятельств, сторона вправе требовать, чтобы был решен вопрос о расходах, уже возникших по договору. В каждом конкретном случае суд будет распределять расходы с учетом всех обстоятельств дела, объема расходов, понесенных каждой стороной, инфляции, дефицитности товара, сложности работ и т.д.
Думаю, имеет смысл продублировать его на Закон.ру.
Вопрос, собственно, в следующем: часто ли практикующие юристы, сопровождающие договорную работу, учитывают, что договор при наиболее распространенной на практике дистанционной форме его заключения (посредством обмена экземплярами) считается заключенным в момент возврата экземпляра в силу п.1 ст.433 ГК и п.1 ст.441 ГК, а не датой, указанной в шапке договора, и не в момент подписания его второй по очереди стороной? Считают ли они сроки исполнения обязательств и действия договора, привязанные к моменту заключения, с даты такого возврата экземпляра? И возвращают ли в связи с этим экземпляр таким образом, чтобы получить допустимые в суде доказательства доставки?
Выскажу свое мнение тезисно.
Во-первых, то, что отправка двух подписанных экземпляров проекта договора суть оферта, самоочевидно и прямо закреплено в Постановлении Пленумов ВС и ВАС №6/8. Да и есть целый ряд постановлений Президиума ВАС.
Во-вторых, если это оферта, то далее начинают применяться п.1 ст.433 ГК и п.1 ст.441 ГК о том, что договор заключается в момент получения оферентом акцепта и при этом получения не абы когда, а в срок нормально необходимый для возврата акцепта (если конкретный срок для акцепта не прописан). В Постановлении Пленумов №6/8 это все также расписано.
В принципе эти правила не выдуманы нашим законодателем, а традиционны для большинства континентальных правопорядков. См. также: Принципы УНИДРУА, Принципы европейского контрактного права, Венскую конвенцию 1980 года, DCFR и т.п. Подробный компаративный обзор см.: http://ec.europa.eu/.../files/european-private-law_en.pdf (комментарий к ст. II.-4:205 DCFR)
В-третьих, смысл данных норм вполне понятен. Оферент, отправивший безотзывную оферту, предоставляет акцептанту секундарное право произвольно ввести договор в действие посредством акцепта и находится в подвешенном, слабом положении. Было бы очень странно, если бы договор считался заключенным по дате в шапке (которая на практике означает ничто иное как дату составления проекта) или по дате подписи акцептанта на акцепте. В таком случае у акцептанта не было бы никакого смысла возвращать акцепт. Оферент оказывался бы в диком положении. Договор вроде бы заключен и ему надо его исполнять, но он не может быть в этом уверен, пока не получит экземпляр. При этом акцептант может вовсе его не вернуть или вернуть через годы и затем предъявить иск из длительной просрочки. Эти соображения заставили все европейские правопорядки (Англия и США не в счет - у них по общему правилу договор заключен, когда акцептант сдал акцепт на почту, т.н. mailing rule) достаточно давно принять нормы, аналогичные нашим нормам п.1 ст.433 ГК (договор заключен в момент возврата оференту акцепта) и п.1 ст.441 ГК (акцепт должен вернуться в разумный срок, если конкретный срок на акцепт в оферте не прописан). Эту идею поддержали и наши дореволюционные цивилисты, и в целом она стала восприниматься как абсолютная аксиома, прописана во всех учебниках и комментариях к ГК. Вот только применение этого подхода к процессу заключения договора посредством обмена экземплярами часто никто глубоко не продумывал.
В-четвертых, являются ли эти нормы п.1 ст.433 и п.1 ст.441 ГК императивными или диспозитивными? Оговорки о диспозитивности в них нет. Постановление Пленума ВАС №16 «О свободе договора и ее пределах», допускающее признание диспозитивными норм без такой оговорки, к этим двум пунктам напрямую не применимо, так как данное постановление распространяет такой подход лишь на нормы, регулирующие права и обязанности сторон договора. Нормы о порядке заключения договора исключены. По существу же может обсуждаться вопрос о диспозитивности данных положений и свободе сторон прямо зафиксировать, что договор заключен, например, а) по английской модели, то есть в момент отправки акцепта по почте, б) или в момент подписания акцепта (подписания полученного проекта договора второй стороной), в) или в четко обозначенную в договоре дату. Тут проблема такая: не является ли вопрос о моменте заключения договора вопросом скорее факта и не подлежащим свободному регулированию сторонами? Есть точка зрения, что стороны не могут свободно определять, когда они заключили договор, но могут лишь сдвигать в прошлое момент, с которого подпадают под положения договора фактические отношения сторон (по правилам ст.425 ГК), или сдвигать в будущее момент возникновения прав и обязанностях по правилам о сроках (ст.190 ГК).
Если покрутить эту проблему, то прихожу к следующему выводу. Применительно к акцепту конклюдентными действиями право оферента указать в оферте, что он согласен считать договор заключенным, когда акцептант присутит к конклюдентным действиям, а не когда оферент об этом узнает, видимо, стоит признать. У нас, кстати, в ГК и практике высших судов нет правила о том, что по общему правилу при акцепте конклюдентными действиями договор считается заключенным в момент, когда оферент узнал или должен был узнать о начале исполнения. По этому вопросу у нас есть некоторая неясность. По логике, конечно, должно быть как и везде - с момента, когда оферент узнал или должен был узнать. Иначе чушь какая-то получается: договор уже заключен, так как акцептант начал там у себя что-то пилить на основании заказка-оферты, а оферент об этом знать не знает. И вот тут встает вопрос о праве оферента прямо в оферте обозначить, что он готов считать договор заключенным с момента начала конклюдентных действий. Как я уже написал, за рубежом это право часто признается. И мне кажется, в этом есть логика. В конце концов начало исполнения вопрос объективный и манипулировать этой датой и потом задним числом вводить договор в действие акцептанту не так просто.
Но означает ли это, что такой же диспозитивный подход может быть распространен и на ситуацию обычного акцепта-волеизъявления? Может ли оферент ровно таким же образом написать, что договор будет считаться заключенным, когда акцептант подпишет акцепт, а не когда его вернет? Или вовсе написать, что независимо от того, когда акцептант подпишет экземпляры и вернет один из них, договор, в случае если он когда-нибудь все-таки будет подписан, будет считаться заключенным в конкретную дату? Тут у меня есть некоторые сомнения. В отличие от конклюдентных действий подпись на акцепте (на пришедших экземплярах договора) можно поставить когда угодно (хоть через 2 года) и поставить дату двухлетней давности, тем самым введя договор в действие задним числом. Это очень опасно для оферента. Недаром в зарубежном праве это право оферента отказаться от защиты, которую ему дает принцип "нет договора пока оферент не узнал об акцепте", как правило, прописывается только в отношении акцепта конклюдентными действиями, но не применительно к обычному акцепту. С другой стороны, как минимум, если оферент коммерсант, то какой смысл защищать дурака? Поэтому, наверное, можно такую диспозитивность допустить, если оферент прямо это в оферте написал. Но в любом случае тут необходимо какое-то ясное указание на отступление от норм ст.433 и 441 ГК в оферте (проекте договора). На практике это бывает крайне редко. Поэтому предлагаю далее обсуждать ситуацию, когда в проекте договора (оферте) ничего на сей счет не написано.
В-пятых, если стороны не попытались прямо в договоре исключить действие п.1 ст.433 и п.1 ст.441, то они остаются один на один с этими положениями. Могут ли их аннулировать обычаи оборота, в силу которых 99% юристов просто не задумываются об этой проблеме и исходят из того, что договор заключен в дату, указанную в шапке? Конечно, нет. В силу ст.5 и ст.421 ГК обычаи не могут применяться, если данный вопрос прямо урегулирован в законе. В нашем праве тот факт, что люди игнорируют закон или не знают о нем, не приводит к утрате законом силы.
В-шестых, в большинстве судебных споров этот вопрос никто не педалирует, ну и суды не заморачиваются. Я бы на их месте так же и поступал. Но вот если одна сторона начинает ссылаться на эти две статьи и оспаривать дату заключения договора (мол я получил назад свой экземпляр позднее той дате, которая указана в шапке) или вовсе факт его заключения (мол, я вовсе не получил назад свой экземпляр или получил его через полгода), ситуация становится более интересной. По моим ощущениям суды, не желая мучаться, исходят в такой ситуации из опровержимой презумпции, что представленный одной из сторон договор, подписанный двумя сторонами, заключался путем одномоментного подписания. Соответственно, всерьез думать про оферту и акцепт суды готовы, только если сторона, ссылающаяся на дистанционность, докажет это и представит доказательства того, что она была оферентом. Если представит, то тогда бремя доказывания возврата акцепта (экземпляра договора) и своевременности такого возврата переносится уже на другую сторону.
В-седьмых, не нужно думать, что это какие-то усложнения и в судах эта проблема не встречается. В практике ВАС было два постановления Президиума. См.: ППВАС №3238/07 (экземпляр вернулся слишком поздно и ВАС поставил под сомнение вопрос о заключенности договора с точки зрения правил ст.441 ГК - и это несмотря на то, что в договоре была проставлена дата перед преамбулой), а также ППВАС №12998/03 (это дело решено не совсем правильно, тут суд признал офертой отправку двух неподписанных экземпляров, а акцептом возврат двух подписанных). Плюс есть еще ряд отказных определений (см. ВАС-15430/12 - интересный спор о моменте заключения госконтракта в условиях, когда экземпляры договора были получены акцептантом позднее, чем сроки поставки)…
В-восьмых, я на лекциях обычно говорю, что для большинства контрактов в рамках обычной хоздеятельности на сотни тысяч рублей этой проблемой заморачиваться не стоит, так как любые варианты серьезного решения этой проблемы провоцируют трансакционные издержки с точки зрения трений с контрагентом и с другими службами внутри компании. По небольшим и средним контрактам цена таких издержек выше, чем значение юридического риска, умноженного на крайне невысокий процент вероятности его материализации (в условиях невысокой «раскрученности «этой проблемы в юрсообществе). То, что договорная практика эти нормы ГК чаще всего игнорирует, объяняется, на мой взгляд, желанием работать попроще. Но при этом в результате желание снять эти неудобства, уйти от ГК и работать попроще приводит к принятию на себя юридических рисков (для акцептанта - риска стряхивание договора недобросовестным оферентом, который откажется признавать, что он получил назад свой экземпляр, а для оферента - в том, что он окажется заложником акцептанта и он вдруг окажется связанным договором задним числом). Далее выбор конкретного юриста и директора - что важнее. Иногда важнее "ехать", иногда "шашечки". Надо с умом и без фанатизма и снобизма к этому выбору подходить. Далеко не всегда юридические риски серьезны с учетом суммы контракта и перспектив его оспаривания.
В-девятых, для больших контрактов, заключенных не с доверенными контрагентами и не исключающих серьезные судебные споры в перспективе, рекомендация такая: надо либо подписывать их при встрече, либо в самом контракте или сопроводительном письме фиксировать, что договор заключается дистанционно, оферентом является тот-то, договор заключается путем отправки двух подписанных экземпляров тем-то тому-то и считается заключенным при условии и в момент возврата тем-то экземпляра в такой-то срок. Дату в шапке в такой ситуации зачищаем вовсе либо пишем колонтитул о том, что это дата составления проекта (чем эта дата, собственно, по сути и является). Трения по такой редакции с контрагентом и внутренними службами могут возникнуть, так как непривычно и даты заключения в самом тексте договора получается, что нет (ее определяем по дате доставке экземпляра), но иначе появляются серьезные юридические риски, которые тем выше, чем выше цена договора, и особенно высоки для договоров, которые не исполняются сторонами сразу после заключения (залог, поручительство, преддоговор, опцион и т.п.). Дело в том, что в таких договорах не будет встречных исполнений, за которые можно было бы зацепиться, чтобы убедить суд в том, что договор заключен, и соответственно лицу, решившему стряхнуть договор, будет достаточно подкопать под договор….
Коллеги, напишите, сталкивались ли вы с этой проблемой в судах? Как ведете договорную работу? И есть ли иные мнения по поводу юридических рисков, описанных выше?
P.S.: Кстати, тут обозначена только одна проблема с датировкой договора при дистанционной форме заключения договора. Есть и масса других. Например, когда договор считается заключенным, если стороны заключают договор посредством подписания каждой из сторон по одному экземпляру и отправки его другой стороне (такой "дуальный" вариант)? Где здесь в принципе оферта и акцепт? Или, например, вот такой вопрос: когда договор считается заключенным, если ранее заключенный договор (например, рамочный) допускает акцепт молчанием?
Загрузка...
