Договор о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских работ и технологических работ (НИОКР и ТР)
Стороны и предмет договора о выполнении НИОКР и ТР
Сторонами договора являются заказчик и исполнитель
На стороне заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права - юридическое лицо, физическое лицо, органы власти Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, нуждающиеся в проведении соответствующих исследований и разработок.
Если заказчиком по договору выступает государство в лице уполномоченного федерального органа исполнительной власти либо муниципальное образование в лице органа местного самоуправления, то согласно ст. 778 ГК РФ к государственным (муниципальным) контрактам на выполнение НИОКР и ТР для государственных (муниципальных) нужд применяются правила ст. ст. 763 - 768 ГК РФ, регламентирующие выполнение работ для государственных нужд.
По смыслу п. 1 ст. 763 ГК РФ выполнение НИОКР и ТР, предназначенных для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, а также муниципальных образований и финансируемых за счет средств бюджетов, должно осуществляться на основе государственного (муниципального) контракта. Порядок заключения государственного (муниципального) контракта на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ предусмотрен Федеральным законом от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".
Исполнителем научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических работ является, как правило, юридическое лицо - научные институты, исследовательские, конструкторские, технологические центры, учебные заведения /5 стр. 44/. В то же время исполнителем могут выступать любые юридические и физические лица. Лицензирование деятельности по НИОКР не предусмотрено.
Порядок заключения договора о выполнении НИОКР и ТР, его содержание. Основные права и обязанности сторон по договору о выполнении НИОКР и ТР
Предметом договора на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских или технологических разработок, что следует из самого понятия, является деятельность по выполнению этих работ и передача их результатов заказчику.
Статья 2 закона "О науке и государственной научно-технической политике" раскрывает содержание таких категорий, как "научно-исследовательская деятельность", "фундаментальные научные исследования", "прикладные научные исследования", "научно-техническая деятельность", "экспериментальные разработки".
Научно-исследовательская деятельность - общая родовая категория, объединяющая исследования фундаментального и прикладного характера. Сами эти исследования отличаются друг от друга уровнем творческого осмысления стоящих перед исполнителем проблем.
Фундаментальные исследования направлены на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей среды. Прикладные исследования направлены на применение существующих знаний и в известной степени производны от них.
Результаты фундаментальных и прикладных исследований, выраженные в письменной или иной объективной форме, будут охватываться понятием "произведения науки" и в качестве таковых выступать объектом авторских прав с точки зрения Закона "Об авторском праве и смежных правах". Исключение составляют случаи, когда в силу практической применимости, существенной новизны и изобретательского уровня такие результаты регистрируются как изобретения, охраняемые нормами Патентного закона. Поэтому среди основных видов результатов научно-исследовательской деятельности следует выделить изобретения и произведения науки. Для изобретений, как результатов работ по договору необязательно, чтобы права на них первоначально закреплялись за исполнителем (с получением патента), а затем уже передавались заказчику. В ряде случаев, учитывая длительность процедуры регистрации прав на изобретения, может оказаться целесообразным первичное оформление патента непосредственно на заказчика.
Опытно-конструкторские и технологические работы всегда подразумевают результат, имеющий конкретное прикладное значение. Создание объекта авторского права по результатам этих работ практически исключено. Законодатель четко определяет, в чем должен выражаться их результат. Это образец нового изделия, конструкторская документация или технология. В рамках опытно-конструкторских, технологических работ могут создаваться такие объекты исключительных прав, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Вместе с тем технические и технологические решения, не регистрируемые в качестве объектов исключительных прав и представляющие собой секреты производства, - совокупность знаний и информации (так называемые ноу-хау), - будут с точки зрения классификации объектов гражданских прав охватываться категорией "информация", регулироваться, в том числе законодательством об информации.
Вполне допустимо, когда одним договором охватывается выполнение одновременно и научно-исследовательских, и опытно-конструкторских или технологических работ. Это часто происходит, когда решение фундаментальных или прикладных научных задач требует разработок в технической (технологической) сфере. При этом необходимость определенных технических (технологических) решений с последующей передачей их результатов заказчику должна четко вытекать из исходного технического задания. Как правило, комплексные научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические задачи решаются в рамках экспериментальных разработок, которые представляют собой деятельность, основанную на знаниях, приобретенных в результате научных исследований или на основе практического опыта, и направленную на создание новых материалов, продуктов, процессов, устройств, услуг, систем или методов и их дальнейшее совершенствование. В рамках экспериментальных разработок в большинстве случаев получается комплексный результат, состоящий из научных результатов и новых технических или технологических решений, позволяющих воспроизводить и использовать эти научные результаты в экономике.
Комплексные научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы следует отличать от научных исследований, при которых создание новых систем, механизмов, технологий носит побочный или служебный характер.
Договоры на выполнение научно-исследовательских, как и договоры на выполнение опытно-конструкторских работ, могут охватывать весь цикл исследований, опытно-конструкторских и технологических разработок или их этапы (элементы). При выполнении работ отдельными частями особое значение приобретает соблюдение требований коммерческой тайны каждой из сторон договора.
Специальных требований к форме договоров глава 38 ГК РФ не устанавливает, поэтому должны применяться общие правила о формах сделок. В случаях, когда работы выполняются для государственных нужд, порядок заключения и форма договора определяются правилами, установленными для договоров подряда для государственных нужд.
К сожалению, нормы гл. 38 ГК РФ не делают акцент на существенных условиях рассматриваемых договоров (кроме, разумеется, их предмета). Поэтому для определения существенных условий необходимо рассматривать все нормы гл. 38 ГК РФ, в том числе носящие отсылочный характер. Ст. 778 ГК РФ говорит о том, что к срокам выполнения и цене работ применяются правила ст. 708 и ст. 709 ГК РФ. К государственным контрактам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных нужд применяются правила ст. 763 - 768 ГК РФ.
Ст. 708 ГК РФ содержит императивное предписание о необходимости включить в договор сроки начала и окончания работ. Поэтому срок следует признать существенным условием договоров на выполнение НИОКР. Также к существенным условиям договора следует отнести пределы и условия использования сторонами полученных результатов работ (п. 1 ст. 772 ГК РФ).
Цена к существенным условиям не относится и при ее отсутствии в договоре определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ. Для работ, выполняемых для государственных нужд, существенными условиями являются объем и стоимость подлежащей выполнению работы, сроки ее начала и окончания, размер и порядок финансирования и оплаты работ, способы обеспечения исполнения обязательств (пункт 1 статьи 766 ГК РФ).
Особо сложный вопрос, возникающий при определении перечня существенных условий, связан с толкованием пункта 4 статьи 769 ГК РФ. В соответствии с данной нормой условия договоров на НИОКР должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах. Означает ли это, что в случаях, когда предметом договоров, обозначенных в главк 38 ГК РФ, будут создание и передача прав на произведения науки, объекты промышленной собственности, то такие договоры должны включать существенные условия, предусмотренные, соответственно, для авторских договоров и договоров на уступку патента? Следуя буквальному толкованию пункта 4 статьи 769 ГК РФ, ответ должен быть положительный /6 стр. 44/.
Обязанности сторон договора указаны в статьях 773 и 774 ГК РФ. Несмотря на то, что договоры на выполнение научно-исследовательских работ и договоры на опытно-конструкторские и технологические работы представляют собой два разных вида договоров, каждый со своим предметом, основные обязанности исполнителя и заказчика по этим договорам, описанные в статьях 773 и 774 ГК РФ, друг от друга не отличаются.
Исполнитель обязан:
Выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;
Согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;
Своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;
Незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;
Гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.
Заказчик обязан:
Передать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;
Принять результаты выполненных работ и оплатить их.
Договором может быть предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ.
Выполнение работ в соответствии с согласованным с заказчиком заданием предполагает, что задание, как правило, разрабатывается исполнителем и передается на согласование заказчику. Из содержания ст. 773 ГК РФ не ясно, является ли разработка задания особым преддоговорным этапом и отдельным обязательством либо предмет договора определяется заказчиком первоначально в виде общих требований, которые затем, после заключения договора, уточняются в задании по ходу исполнения обязательств. По общему правилу, согласование задания следует рассматривать как особый преддоговорный этап взаимодействия сторон, если иное прямо не предусмотрено в договоре.
Исполнитель по договору на выполнение научно-исследовательских работ обязан провести научные исследования лично (п. 1 ст. 770 ГК). Требование о личном выполнении работ логично и обоснованно, учитывая высокий уровень творческой составляющей в научных исследованиях, а также то, что в большинстве случаев результат исследования выражается в объекте авторского права. Вместе с тем это требование не носит и не может носить абсолютный характер. Во-первых, не каждая научная работа требует уникальных и неповторимых личностных свойств. К одним и тем же выводам (учитывая, что постигаются закономерности и принципы объективно существующих явлений) могут прийти несколько лиц независимо друг от друга. Кроме того, если исполнитель юридическое лицо, говорить о личностных свойствах в прямом смысле слова нельзя. Поэтому возможность привлечения к исследованиям третьих лиц существует, но с согласия заказчика.
В отношении опытно-конструкторских и технологических работ действует другой принцип. Для этих работ сугубо техническая составляющая в деятельности исполнителя играет сравнительно большую роль. Поэтому исполнитель вправе привлекать к выполнению работ третье лицо по своему усмотрению, если иное не предусмотрено в договоре. К отношениям исполнителя с третьим лицом применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике (ст. 706 ГК РФ).
Согласование с заказчиком необходимости использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, приобретения прав на их использование крайне важно. Несоблюдение этого требования может воспрепятствовать заказчику использовать полученный результат работ, привести к возникновению убытков. Обладатель исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности вправе запретить любому лицу использование таких объектов /7 стр. 44/. Разрешение на их использование оформляется договорами, носящими возмездный характер.
Предусматривая эту обязанность исполнителя, законодатель в первую очередь имел в виду патентную чистоту результата научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Как уже отмечалось, авторское право защищает не столько содержание, сколько форму произведения науки, поэтому, прочитав чужую научную статью или монографию, можно использовать ее выводы, предложения, описания в своей деятельности. Патентным законом правовая охрана предоставляется не только форме, но и содержанию объекта промышленной собственности. Это полностью исключает возможность использования изобретения, полезной модели, промышленного образца без согласия правообладателя. Таким образом, использование патентов, принадлежащих как самому исполнителю, так и третьим лицам, должно быть согласовано сторонами.
Акцент на обязанности исполнителя своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки имеет двоякое значение. С одной стороны, нормы главы 38 ГК РФ не предусматривают специальных положений о последствиях выполнения работ ненадлежащего качества, нет и отсылочных норм к статьям других глав. Поэтому устранение недостатков - естественная обязанность, корреспондирующая праву заказчика на получение надлежащего результата работ. С другой стороны, право требовать исполнения этой обязанности возникает у заказчика не только после завершения работ, т.е. когда недостатки результата налицо, но и во время работ, когда окончательный результат еще не получен, а работы не завершены. Исполнитель обязан устранить не только недостатки, которые уже повлекли отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или договоре, но и те, которые только могут повлечь эти отступления, тем самым, предотвращая результат ненадлежащего качества. Эта обязанность исполнителя косвенно подтверждает наличие у заказчика права контролировать ход выполнения работ и давать исполнителю соответствующие указания, хотя прямой нормы об этом глава 38 ГК РФ в отличие от правил о договоре подряда не содержит.
Необходимость незамедлительного информирования заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы тесно связана с принципом распределения между сторонами рисков случайного недостижения планируемого результата /8 стр. 44/. Этот риск, как уже отмечалось, несет заказчик. Как следствие, все убытки, в том числе связанные с затратами по договору с исполнителем, лежат на нем. Для того чтобы защитить заказчика от таких убытков, исполнитель обязан максимально быстро уведомить заказчика о том, что продолжение работ не имеет смысла.
Отметим, что законодателем употреблен не только термин "невозможность", но и термин "нецелесообразность". "Нецелесообразность" предполагает, что результат все-таки может быть достигнут, но при этом будут иметь место обстоятельства, которые существенно затруднят его достижение или использование. К примеру, разработка технологии потребует значительно больших финансовых затрат или несоразмерно большого срока либо ее использование окажется сопряжено со значительными рисками для окружающей среды, жизни, здоровья людей, а устранение негативных факторов потребует несоразмерных по отношению к прибыли капиталовложений и др.
Гарантии заказчика в том, что передача исполнителю полученных по договору результатов не нарушит исключительные права третьих лиц, выражаются в обязанности возместить убытки, причиненные заказчику, если эти гарантии не соблюдены. Правило о предоставлении гарантий напрямую связано с требованием согласовывать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, а также согласовывать необходимость приобретения прав на их использование.
Обязанности заказчика описаны в ГК РФ предельно схематично. Необходимая исполнителю информация предоставляется заказчиком помимо сведений, входящих в техническое задание. Ст. 774 (п. 2) ГК РФ имеет в виду случаи, когда техническое задание, программа (технико-экономические параметры) или тематика разрабатываются заказчиком и передаются исполнителю после заключения договора, т.е. разработка задания является не преддоговорным этапом, а этапом самого договора. При такой конструкции отношений обязанность исполнителя начать работы возникает лишь после того, как он согласует техническое задание, программу (технико-экономические параметры) или тематику.
Обязанность заказчика принять результат работ сходна с аналогичной обязанностью заказчика по договору подряда. Принятие результата работ выражается в совершении фактических и юридических действий, поскольку в большинстве случаев результат обладает признаками объекта исключительных прав и для возникновения на него прав у заказчика (а именно в этом заключен его интерес по договору и именно эта цель должна быть достигнута при приемке) помимо фактической передачи (вручения) документации, образца изделия и т.д. требуется оформление специальных документов, зачастую - государственная регистрация. Так, патент на изобретение, промышленный образец, полезную модель, полученный исполнителем по итогам работ, передается заказчику на основании договора об уступке патента, регистрируемого в Патентном ведомстве. При этом даже в том случае, когда результат работ не является объектом исключительных прав, формализация процесса передачи имеет важное значение, прежде всего - доказательственное. Этим подтверждается факт выполнения обязанностей исполнителем и передачи результата заказчику.
Крайне важная обязанность каждой из сторон - требование о соблюдении конфиденциальности в отношении сведений, составляющих предмет договора, хода его исполнения и полученных результатов (ст. 771 ГК РФ). В соответствии с этим правилом стороны обязаны обеспечить конфиденциальность указанных сведений, а каждая из сторон вправе публиковать сведения, признанные конфиденциальными, только с согласия другой стороны.
Необходимость в защите ценной конфиденциальной информации связана с тем, что эта информация не известна третьим лицам и к ней нет свободного доступа. Если информация оказывается известной и общедоступной, заказчик и исполнитель могут понести серьезные убытки. Исполнитель потеряет потенциальных клиентов, готовых оплачивать разработку смежных технологий, технических решений, и т.д.; заказчик потеряет потенциальных покупателей продукции, создаваемой на базе научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических разработок; у каждой из сторон увеличится число конкурентов /9 стр. 44/.
Один из самых важных вопросов, возникающих после завершения исследований или разработок и передачи результата от исполнителя к заказчику, - установление пределов использования результатов работ каждой из сторон договора.
Результат, выраженный в документации, достаточно легко воспроизводим, и даже при передаче прав на него заказчику у исполнителя все равно остается информация о содержании этого результата. Понимая, что реальное ограничение возможностей исполнителя использовать результат вряд ли осуществимо, а действенный механизм контроля за этим либо невозможен вообще, либо в силу сложности и громоздкости попросту нецелесообразен, законодатель наделил исполнителя правом использовать полученный результат, но только в собственных целях без права передачи третьим лицам (п. 2 ст. 772 ГК РФ). Кроме того, исполнитель - физическое лицо, равно как сотрудники исполнителя - юридического лица будут обладать личными неимущественными правами по отношению к результату работ, являющемуся объектом исключительных прав, и сохранят эти права независимо от передачи результата заказчику.
Права заказчика на использование результата не предполагают столь жестких ограничений, однако пределы и условия такого использования должны быть прямо установлены в договоре (п. 1 ст. 772 ГК РФ). Необходимость введения пределов и условий использования может быть вызвана субъективными факторами - пожеланиями стороны, исходя из ее интересов. Однако известное значение могут иметь и внешние, объективные факторы, например, при создании результата использовалось изобретение, право на которое принадлежит третьему лицу, и это лицо выдало разрешение (лицензию) на использование изобретения лишь на строго ограниченной территории или в пределах определенного периода времени.
Вестник Омского университета. Серия «Право». 2008. № 3 (16). С. 112-115. © И.В. Закржевская, 2008
К ВОПРОСУ О ПРЕДМЕТЕ ДОГОВОРОВ НА ВЫПОЛНЕНИЕ НИОКР
И.В. ЗАКРЖЕВСКАЯ
Рассматривается проблема определения предмета договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Из содержания гражданского законодательства не ясно, что понимать под предметами анализируемых договоров. В научной литературе также нет единства понимания по данному вопросу. Делается вывод, что необходимо различать предмет договора научно-исследовательских работ (которым является услуга) и предмет договоров опытно-конструкторских и технологических работ (которым является их результат).
Научно-технический прогресс невозможен без договорных форм, опосредующих возникающие отношения по поводу создания, использования и внедрения инноваций. Одними из наиболее используемых в данной сфере являются договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, правовое регулирование которых осуществляется прежде всего гл. 38 ГК РФ .
В соответствии со ст. 769 ГК РФ, по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить её.
Данное определение не позволяет четко выявить, что выступает в качестве предмета анализируемых договоров. В литературе же по данному вопросу не наблюдается единства мнений. Можно выделить следующие точки зрения на существо предмета договоров на выполнение НИОКР:
1) таковым является результат, полученный в ходе выполнения работ ;
2) им могут быть только сами научноисследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы ;
3) им выступают как сами работы, так и полученный в ходе их выполнения результат .
Кроме того, имеется ещё ряд дискуссионных вопросов, от разрешения которых зависит ответ на вопрос: что выступает в качестве предмета договоров на выполнение НИОКР? Во-первых, каким образом соотносятся между собою понятия «предмет» и «объект» договоров на выполнение НИОКР. Во-вторых, договоры на выполнение НИОКР имеют единый предмет или для каждого вида договоров характерен самостоятельный предмет.
Вопрос о разграничении предмета и объекта договора до настоящего времени остается дискуссионным. Данная ситуация объясняется в том числе и тем, что как в ГК РФ, так и в научной литературе нет единого понимания существа условия о предмете договора. В ГК РФ, наряду с понятием «предмет договора» (ст. 771, 666, 807 и др.), используется категория «объект договора», содержание которой совпадает с понятием «предмет договора». Так, например, в ст. 607 ГК РФ в качестве объекта договора аренды указаны непотребляемые вещи, ст. 673 также предусматривает не предмет, а объект договора найма жилого помещения.
В литературе также отсутствует единое понимание вопроса о необходимости отождествления или разграничения предмета и объекта договора. Отдельные авторы отождествляют предмет и объект договора , причём некоторыми представителями данного взгляда прямо указывается на тождество анализируемых понятий . Кроме того, имеются работы, в которых используется только категория «объект договора» .
Однако отдельные авторы считают необходимым различать объект и предмет договора. Так, В.В. Витрянский отмечает, что предмет договора в отличие от объекта «...представляет собой действия (бездействие), которые должна совершить (или от совершения которых должна воздержаться) обязанная сторона» . Такого же взгляда придерживается и Л. Андреева, предлагающая рассматривать объект договора в качестве составной части предмета соответствующего договора. Под предметом, по её мнению, должны пониматься в основном активные действия сторон: выполнение соответствующих работ и получение их результата, передача товара в собственность и его принятие и т. п. . В качестве аргументации автор приводит следующий довод: «...В противном случае при отождествлении предмета и объекта договора может оказаться, что, например, договор купли-продажи предприятия и его аренды имеют одинаковый предмет - предприятие» .
Полагаем, что приведённое высказывание не может быть признано в качестве критерия разграничения предмета и объекта договора. Но из этого не следует, что позицию, отрицающую тождественность категорий «предмет» и «объект», следует считать необоснованной. Однако, на наш взгляд, данная точка зрения нуждается в уточнении: термин «предмет» следует использовать применительно к договору, тогда как понятие «объект» - к обязательству.
Для того, чтобы доказать такое предложение, обратимся к многоаспектному пониманию такого правового феномена, как договор. Наиболее распространённой является точка зрения, согласно которой необходимо разграничивать договор как сделку, как правоотношение и как документ . Договоры-сделки, являясь разновидностью юридического факта, не имеют содержания. Только возникшее из них правоотношение (т. е. договор-правоотношение) имеет содержание (состоящее из прав и обязанностей сторон), субъектов и объект.
Таким образом, если рассматривать договор как сделку, наиболее корректным будет использование категории «предмет договора», являющейся существенным условием любого договора-сделки. И, напротив, если
рассматривать договор как правоотношение, то правильнее будет говорить не о предмете договора, а об объекте исполнения обязательств.
Как мы уже отметили, в литературе не наблюдается единство мнений относительно понимания сущности предмета договоров на выполнение НИОКР. Следует сказать, что все представленные точки зрения имеют обоснованную аргументацию.
торские работы в качестве предмета договоров НИОКР, отмечали, что при заключении договоров НИОКР может быть определено только направление деятельности исполнителя, а не результат . Сторонник данной точки зрения Б.И. Минц, прямо указывал, что на стадии заключения может быть определен только вид работ и предполагаемая цель, но не результат . Учитывая творческий характер научно-исследовательских, опытноконструкторских и технологических работ, действительно, имеются основания для признания указанной точки зрения верной.
Однако сторонники иных подходов приводят в защиту выдвинутых им позиций не менее весомые аргументы. Так, В. Л. Бурмистров отмечал, что предметом данных обязательств является результат творческой производственной деятельности исполнителя, представляющий собой совокупность научных и конструкторских решений, выраженных в объективированном виде . Именно в получении результатов работ (пусть даже отрицательных) заинтересован заказчик.
Как представляется, такой подход также должен приниматься во внимание при определении сущности предмета договоров на НИОКР. Поскольку если мы признаем в качестве предмета анализируемых договоров сами работы, то возникнет вопрос: в чём различие договоров НИОКР и договоров на оказание услуг, поскольку предметом последних как раз выступает деятельность исполнителя?
Последний подход, признающий в качестве предмета договоров НИОКР как сами работы, так и их результаты, на первый взгляд, устраняет имеющую место в научной литературе дискуссию относительно сущности предмета договоров НИОКР.
Но, как представляется, и он не может быть принят безоговорочно. Такой вывод сделан на основании того, что, хотя гл. 38 ГК РФ и регламентирует в комплексе как договоры на выполнение научно-исследовательских, так и опытно-конструкторских работ, необходимо всё-таки учитывать их специфику.
На наш взгляд, достаточно четко разграничил научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы Я.Б. Бараш, определив, что научно-исследовательские работы представляют собой работы по разрешению тех или иных теоретических проблем, проведение исследований в определённых областях науки и техники, теоретическую разработку возможности создания нового вида машин, приборов, оборудования и т. п. Содержанием же опытно-конструкторской работы является проектирование, конструирование и создание опытного образца нового изделия, отвечающего заданным заказчиком или согласованным с ним техническим требованиям (техническому заданию) .
Таким образом, в научно-исследовательских работах для заказчика важен мотивированный вывод (как положительного, так и отрицательного характера) на поставленную им исполнителю научно-исследовательскую задачу. Как представляется, научный отчёт (или отчёт о проведённых научно-исследовательских работах) в данном случае не должен рассматриваться как результат. Отчёт - это всего лишь аргументированное подтверждение обоснованности полученного в ходе проведения научноисследовательских работ исполнителем вывода о возможности/невозможности исследования (осуществления деятельности) в определённой сфере. Таким образом, предметом договора на выполнение научноисследовательских работ являются именно сами научно-исследовательские работы.
Основной целью опытно-конструкторских и технологических работ , напротив, не могут быть работы. Заключая данные договоры, заказчик прежде всего преследует цель получить образец нового изделия, конструкторскую документацию или новую технологию. Это прямо предусмотрено в п. 1 ст. 769 ГК РФ. Однако, учитывая, что, согласно п. 3 этой же статьи, риск слу-
чайной невозможности исполнения договоров НИОКР несёт заказчик, в предмет опытно-конструкторских и технологических работ должны быть включены и сами работы. Если же признать в качестве предмета договоров на выполнение ОКР и ТР только результаты, то в случае невозможности получения результата договоры на ОКР и ТР должны признаваться беспредметными.
1. Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26.01.1996 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. - 1996. -№ 5. - Ст. 410.
2. Азимов Ч.Н. Договорные отношения в области научно-технического прогресса. - Харьков: Вища школа, 1971. - С. 71; Бурмистров В.Л. Договоры на выполнение научно-исследовательских и конструкторских работ: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - Свердловск, 1965. - С. 6; Зенин И.А. Наука и техника в гражданском праве. - М.: Изд-во МГУ,
3. Дозорцев В.А. Законодательство и научнотехнический прогресс. - М.: Юрид. лит.,
1978. - С. 106; Минц Б.И. Правовое обеспечение научно-технических разработок. - Свердловск, 1982. - С. 62.
4. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. - Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М.: Статут, 2002. - С. 190-191; Ринг М.П. Договоры на научно-исследовательские и конструкторские работы. - М.: Юрид. лит., 1967. - С. 87.
5. Комментарий к части первой ГК РФ / под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юринформ-центр, 2000. - С. 418.
6. Так, в работе А.К. Юрченко (Юрченко А.К. Издательский договор. - Л.: Изд-во Ленинград. ун-та, 1988. - С. 39-41) в параграфе, посвящённом предмету издательского договора, категории объект и предмет договора всегда используются парно.
7. Поляков Д.А. Правовое регулирование договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ: дис. . канд. юрид. наук. - М., 2005. - С. 23-47.
8. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч.
Книга вторая: Договоры о передаче имущества. - М., 2000. - С. 22.
9. Андреева Л. Существенные условия договора: споры, продиктованные теорией и практикой // Хозяйство и право. - 2000. - № 12. - С. 90-91.
10. Там же.
11. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. - М.: Статут, 1998. - С. 10.
12. Дозорцев В.А. Указ. соч. - С. 106.
13. Минц Б.И. Указ. соч. - С. 62.
14. Бурмистров В.Л. Указ. соч. - С. 6.
15. Бараш Я.Б. Договоры на выполнение научноисследовательских и конструкторских работ.
М.: Юриздат, 1962. - С. 7, 8.
16. Несмотря на то, что гл. 38 ГК РФ содержит 3 различных договора - на выполнение научноисследовательских, опытно-конструкторских
и технологических работ - при определении сущности предмета опытно-конструкторских и технологических работ их необходимо рассматривать едино. Такая позиция объясняется тем, что оба договора имеют своей основной целью передачу заказчику созданного исполнителем объекта научно-технической деятельности.
1. Исполнитель отвечает только при наличии вины.
2. Исполнитель несет ответственность, если иное не указано в договоре, лишь за реальный ущерб и только в пределах стоимости выполненных работ.
3. При обнаружении недостатков в технической документации, образцах изделий и т.п. заказчик вправе потребовать лишь безвозмездного устранения их исполнителем, но не вправе требовать соразмерного уменьшения цены работ или возмещения собственных расходов на устранение недостатков.
4. Упущенная выгода подлежит возмещению в случаях, предусмотренных договором.
5. При просрочке исполнителем срока сдачи работ заказчик вправе отказаться от приемки работ и потребовать возмещения причиненного этим ущерба, если докажет, что исполнение обязательства утратило для него интерес вследствие просрочки исполнителя.
Договоры на выполнение ОКР могут быть прекращены не только вследствие выявившейся невозможности получения заданного результата, но также и по причине нецелесообразности продолжения договорных работ. Разумеется, причины должны быть достаточно вескими и приняты заказчиком, т.е. окончательное решение о прекращении работ должен принять заказчик. Обязанность заказчика оплатить выполненные работы ограничивается в этом случае возмещением затрат, понесенных разработчиком.
Таким образом, имущественные последствия риска получения отрицательного результата и невозможности завершения работ возлагаются на заказчика. Эти правила имеют обязательный характер. Они обусловлены характером основного обязательства исполнителя - выполнить надлежащим образом предусмотренные договором работы. Общим требованием признания правомерности указанных оснований является отсутствие вины исполнителя, объективность наступления обстоятельств, вследствие которых прекращаются договорные отношения. Бремя доказывания их объективности лежит на исполнителе. Однако решение прекратить работы должно быть согласовано с заказчиком и оформлено двусторонним актом (соглашением, протоколом).
Статья 777. Ответственность исполнителя за нарушение договора
Комментарий к статье 777
1. Комментируемая статья (п. 1) устанавливает виновную ответственность исполнителя за нарушение договорных обязательств исходя из общих оснований гражданско-правовой ответственности (п. п. 1 и 2 ст. 401 ГК).
Эта норма имеет обязательный характер и исключает возможность применения к отношениям, возникающим из договоров на НИОКР, условий о повышенной ответственности (т.е. независимо от вины), допускаемой ГК в сфере предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК).
Вина исполнителя презюмируется. Для освобождения от ответственности он должен представить доказательства, свидетельствующие, что им были приняты все необходимые в данных обстоятельствах меры для выполнения обязательств.
2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи размер возмещения убытков, причиненных заказчику вследствие некачественного выполнения работ, ограничивается пределами реального ущерба. Взыскание упущенной выгоды должно быть прямо обусловлено в договоре.
Исполнитель обязан возместить убытки, причиненные им заказчику, в пределах стоимости работ, в которых выявлены недостатки. Норма имеет диспозитивный характер и применяется, если стороны не договорились о сумме возмещения в пределах общей стоимости работ (М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, анализируя эти положения ГК, обратили внимание на допущенную в тексте п. 2 ст. 777 ошибку, выразившуюся в том, что в нем пропущено отрицание "не" перед словами "подлежат возмещению" (Договорное право. Книга третья. С. 198)).
Заказчик вправе предъявить требование об устранении исполнителем за его счет дефектов, выявленных в технической документации, образцах изделий, рабочих чертежах, моделях и т.п. Имеются в виду допущенные исполнителем отступления от согласованных в договоре технико-экономических параметров, которым должны отвечать разработанные изделия или технология (абз. 4 ст. 773 ГК). Очевидно, однако, что требования о безвозмездной доработке не должны выходить за рамки технического задания. Таким образом, в отличие от договора подряда не предусматривается по выбору заказчика возможность предъявления иных требований, в частности соразмерного уменьшения договорной цены или возмещения расходов на устранение недостатков.
Общие нормы ГК об ответственности должника при просрочке исполнения договорного обязательства (п. 2 ст. 405) применяются к договорам о НИР и ОКР при нарушении исполнителем конечных сроков завершения работ (п. 3 ст. 708 ГК). Заказчик вправе отказаться от принятия работ и предъявить к исполнителю требование о возмещении понесенных им в этой связи убытков. Однако такие последствия наступают при условии, что у заказчика имеются доказательства, свидетельствующие об утрате интереса к выполненным работам вследствие нарушения исполнителем срока их выполнения.
При определении ответственности исполнителя должна учитываться вина заказчика, если допущенные нарушения договорных обязательств вызваны ненадлежащим поведением обеих сторон (п. 1 ст. 404 ГК). Например, в случае невыполнения заказчиком обязательств о своевременном предоставлении информации (экономической, технической и др.), необходимой для надлежащего качественного выполнения работ исполнителем.
Специальные правила об имущественной ответственности исполнителя не распространяются на иные нарушения договорных обязательств (в частности, об обеспечении конфиденциальности или патентной чистоты). Следовательно, если стороны не предусмотрят условий ответственности за нарушение иных договорных обязательств, к виновной стороне будут применяться общие правила ГК о возмещении убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15). Попутно надо отметить, что в практике широко применяется ответственность в форме неустойки (не только за просрочку исполнения, но и по другим основаниям), поскольку она освобождает потерпевшую сторону от необходимости доказывать причиненные ей убытки (ст. 330 ГК).
Статья 775. Последствия невозможности достижения результатов научно-исследовательских работ
Если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные договором на выполнение научно-исследовательских работ результаты, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре.
Статья 776. Последствия невозможности продолжения опытно-конструкторских и технологических работ
Если в ходе выполнения опытно-конструкторских и технологических работ обнаруживается возникшая не по вине исполнителя невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты.
39.Договор возмездного оказания услуг: понятие, юридическая характеристика и содержание договора. Особенности исполнения договора возмездного оказания услуг. Ответственность сторон?
Похожая информация.
Предмет договора НИР и ОКР, таково более верное наименование давно известного всем НИОКР, - работы, связанные с проведением исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы). По сути, под одним названием прячутся два различных договора со своими специфическими предметами. Однако в наши цели не входит выяснение различий между научно-исследовательскими и опытно-конструкторскими работами. Поэтому далее в статье речь пойдет о характеристиках, присущих обеим договорам.
Сторонами договора могут выступать:
- на стороне заказчика любой субъект экономической деятельности;
- на стороне исполнителя юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
При этом исполнитель имеет право привлечь третье лицо для выполнения условий договора. Отношения между исполнителем и третьим лицом регулируются по правилам, которые предусмотрены для отношений генерального подрядчика и субподрядчика.
На исполнителя могут быть возложены обязанности по разработке образца нового изделия, конструкторской документации на него или новой технологии.
Обязанность заказчика заключается в приемке выполненной работы и ее оплате. Риск невозможности проведения НИР и ОКР лежит на заказчике, как на разработчика технического задания.
Условия договора по НИР и ОКР не должны нарушать положений законодательства об авторском и смежных правах, других положений об интеллектуальной собственности, которые закреплены в части 4 Гражданского кодекса РФ.
Гражданским кодексом установлены различные правила проведения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. Так, в первом случае исполнитель обязан лично провести работы, а привлекать третьих лиц может только с согласия заказчика. Во втором, привлечение третьих лиц возможно по усмотрению исполнителя. Это связано прежде всего с тем, что для научно-исследовательских работ большое значение имеют личностные характеристики исполнителя, его научная база, потенциал, уровень научных достижений и т.п. Опытно-конструкторские работы больше связаны с технической оснащенностью исполнителя.
Обязательным условием договора о проведении НИР и ОКР является конфиденциальность. Это обусловлено тем, что в результате работ не редко создаются ноу-хау, новые технологии и т.п. Объем конфиденциальных сведений должен быть указан в договоре. Сведения, не попавшие в перечень не являются конфиденциальными.
Публикация конфиденциальных сведений возможна только с согласия другой стороны.
Договор о проведении НИР и ОКР должен предусматривать условия использования результатов работ. Только в указанных пределах стороны могут использовать полученные результаты. Если пределы использования результатов работ договором не установлены, пределы использования определяются нуждами стороны.
Результаты НИР и ОКР представляют собой результаты интеллектуальной деятельности исполнителя. Они охраняются нормами раздела VII части 4 ГК РФ «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации». Соответственно права заказчика и исполнителя на результаты НИР и ОКР определяются теми же правилами.
Первой и главной обязанностью исполнителя является выполнение работ в соответствии с заданием заказчика и передача их результатов в установленный договором срок. При этом по вопросу установления сроков следует обращаться к статье 708 ГК РФ.
Обязанность согласования с заказчиком использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, которые принадлежат третьим лицам, и приобретение прав на их использование тесно связана с обязанностью не нарушения исключительных прав третьих лиц результатами НИР и ОКР.
Возникающие недостатки при выполнении НИР и ОКР исполнитель обязан устранять своими силами и за свой счет только в том случае, если они допущены по вине исполнителя. При этом недостатки должны быть такими, которые могут повлечь отступление от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре.
В случае обнаружения невозможности получения ожидаемых заказчиком результатов, исполнитель обязан уведомить заказчика. То же самое он должен сделать, если, по его мнению, продолжение работ является нецелесообразным.
Обязанности заказчика по договору НИР и ОКР несравненно уже, чем у исполнителя. Он должен передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию, принять результаты выполненных работ и оплатить их. Вопрос о том, кто должен составлять техническое задание и обязанность согласования с исполнителем программы или тематики работ решается путем переговоров между сторонами и закрепляется в договоре.
Главным последствием в случае невозможности достижения результатов научно-исследовательских работ является прекращение договора на их выполнение. При этом недостижение результата не должно зависеть от исполнителя.
Заказчик обязан оплатить исполнителю стоимость проведенных научно-исследовательских работ до того момента, как обнаружилась невозможность получения ожидаемого результата. Однако стоимость эта не может превышать часть цены работ, указанной в договоре.
Исполнитель, сообщивший заказчику об обнаружившейся невозможности или нецелесообразности продолжения опытно-конструкторских и технологических работ получает право на оплату понесенных им затрат.
В случае нарушения исполнителем условий договора о проведении НИР и ОКР, он обязан возместить причиненные заказчику убытки. Размер убытков не может превышать стоимости работ, в которых выявлены недостатки. При этом в договоре должно быть указано о возможности такого возмещения в пределах общей стоимости работ по договору. О возмещении упущенной выгоды можно говорить только в том случае, если она предусмотрена договором.
К срокам и цене работ по договорам о проведении НИР и ОКР необходимо применять общие правила, установленные для договоров подряда. В случае ненадлежащего выполнения или невыполнения работы по договору заказчик может воспользоваться правами, предоставленными покупателю в соответствии со статьями 503 - 505 ГК РФ. Если речь идет о государственном или муниципальном контракте на проведение НИР и ОКР, к отношениям применяются соответственно правила, установленные для подрядных для государственных или муниципальных нужд.
22. Договор на ниокр
НИОКР - это соглашение сторон, по которому исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования , а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия , конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик - принять работу и оплатить ее – т.е. различаются два разных договора по предмету (НИР; ОКР и ТР). Различие заключается прежде всего в предмете договоров. Так, по договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести само исследование (т.е. предметом договора является работа как таковая). В то же время по договору на выполнение ОКР предметом договора служит результат работы в той конкретной вещественной форме, в которой он должен быть передан заказчику, - образец изделия, документация на изделие или технология. Вместе с тем следует учитывать, что и результат научно-исследовательской работы обычно имеет определенное материальное воплощение: научный отчет, заключение и т.д. Консенсуальные (заключены в момент с момента достижения соглашения по всем существенным условиям), взаимные, возмездные.
Сторонами могут быть все субъекты гражданского права (граждане, физ лица; ЮЛ; РФ; субъекты; МО). Стороны договора - исполнитель и заказчик. В качестве исполнителей могут выступать как физические, так и юридические лица, обладающие специальными познаниями в той или иной области науки и техники (НИИ, конструкторские бюро, временные творческие коллективы, создаваемые специально для решения конкретной задачи, и т.д.). Что касается заказчиков, то в качестве таковых могут выступать любые субъекты гражданского права, в том числе Российская Федерация и субъекты РФ.
Договор на выполнение НИР и ОКР может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).
Особенность данного договора - то, что в нем присутствует значительный элемент риска (алеаторный). Уже в ходе научно-исследовательских или опытно-конструкторских и технологических работ может выявиться невозможность получения запланированного результата при отсутствии вины исполнителя или заказчика. Такая ситуация обусловлена тем, что речь идет о творческой деятельности, прогнозировать которую не всегда возможно.
Существенные условия – о предмете – действия по выполнению данных видов работ.
Из данного выше определения договора следует, что существенное условие договора - срок. Срок в данном договоре может быть трех видов: срок действия самого договора (срок окончания работы), срок начала выполнения работы, сроки завершения отдельных этапов работы, которые обычно оговариваются в календарном плане.
Договор является возмездным, поэтому в договоре обычно указывается цена, которая должна включать издержки исполнителя (амортизация оборудования, расход материалов и т.д.), а также саму оплату труда. Цена может быть определена в виде конкретной суммы или же в договоре могут быть указаны способы ее определения.
В большинстве случаев при заключении договора на выполнение НИР заказчик передает исполнителю техническое задание и согласовывает с ним программу действий. Техническое задание может включать технико-экономическое обоснование проведения работ, требования к документации, порядок сдачи-приемки работ и т.д.
Исполнитель обязан:
Выполнить работы в соответствии с согласованным с заказчиком техническим заданием и передать заказчику их результаты в предусмотренный договором срок;
Согласовать с заказчиком необходимость использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретение прав на их использование;
Своими силами и за свой счет устранять допущенные по его вине в выполненных работах недостатки, которые могут повлечь отступления от технико-экономических параметров, предусмотренных в техническом задании или в договоре;
Незамедлительно информировать заказчика об обнаруженной невозможности получить ожидаемые результаты или о нецелесообразности продолжения работы;
Гарантировать заказчику передачу полученных по договору результатов, не нарушающих исключительных прав других лиц.
Проводить научные исследования лично;
Обеспечить конфиденциальность.
Заказчик обязан:
Передавать исполнителю необходимую для выполнения работы информацию;
Принять результаты выполненных работ и оплатить их;
Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу (технико-экономические параметры) или тематику работ .
Сдача-приемка выполненных работ оформляется двусторонним актом, который подписывается представителями как заказчика, так и исполнителя. Если в выполненной работе будут обнаружены недостатки, то они должны быть отражены в акте. Сдача-приемка должна производиться в соответствии с процедурой, установленной в самом договоре. Обычно исполнитель, закончив определенный этап работы или завершив работу в целом, уведомляет об этом заказчика и направляет ему на подпись акт сдачи-приемки с приложением необходимых документов, подтверждающих факт выполнения работы (научные отчеты, техническая документация, чертежи, опытные образцы и т.д.).
Результаты работы принимаются либо специальной комиссией, либо специально уполномоченным представителем заказчика. Отказ от приемки результатов работы должен быть сделан в письменной форме с обязательной мотивировкой причин отказа.
Законом ограничен объем ответственности исполнителя. В частности, исполнитель обязан возместить причиненные им заказчику убытки в пределах стоимости работ по договору, а упущенная выгода подлежит возмещению только в случаях, предусмотренных договором. Таким образом, убытки, причиненные заказчику вследствие нарушения условия о качестве выполненной работы, ограничиваются размером реального ущерба.
Загрузка...
